После принятия постановления Европейского союза (ЕС) 2011/61/UE1 в европейском секторе инвестиционных фондов несколько лет назад появился новый свод важнейших правил, применимых к управляющим альтернативными инвестиционными фондами (AIFM).

Эта новая нормативная база пытается регулировать деятельность АИФМ, но она также косвенно влияет на альтернативные инвестиционные фонды (АИФ), возлагая на них обязанности.

В результате, АИФ, регулируемые Люксембургом, подлежат двум уровням надзора со стороны надзорных и регулирующих органов:

Первый уровень напрямую контролируется надзорным органом финансового сектора Люксембурга (Commission de Surveillance du Secteur Financier, или CSSF), который осуществляет надзор, в частности, за регулируемыми Люксембургом инвестиционными фондами.
Второй уровень: через регулирующие органы соответствующих АИФМ.

Создание зарезервированного альтернативного инвестиционного фонда (RAIF) возникло в результате наблюдения, что двойной уровень авторизации и надзора обеспечивает более совершенную защиту инвесторов, которая может быть не нужна опытным инвесторам, стремящимся к скорости, снижению затрат и гибкости при выборе инвестиционной платформы.

Чтобы удовлетворить потребности такого инициатора, 23 июля 2016 года парламент Люксембурга принял закон о зарезервированных альтернативных инвестиционных фондах (Закон о RAIF), создав новый механизм, который удовлетворяет потребности определенного типа инвесторов, не находясь под надзором CSSF.

Сам по себе RAIF не подлежит мониторингу CSSF и не нуждается в его разрешении, которое является краеугольным камнем режима.

ЗАПУСТИТЬ ЗАРЕЗЕРВИРОВАННЫЙ ФОНД АЛЬТЕРНАТИВНЫХ ИНВЕСТИЦИЙ

● Регистрация и создание

В соответствии с Законом о РАИФ, создание РАИФ должно быть заверено нотариальным актом в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента создания. Затем последняя должна быть зарегистрирована в Люксембургском реестре торговли и компаний (Registre de Commerce et des Sociétés, RCS или Luxembourg Business Register – LBR-) для публикации в центральной электронной платформе официальной публикации Люксембурга (Recueil Électronique des Sociétés et Associations, RESA).

RAIF также должен быть зарегистрирован в списке, который ведет Люксембургский RCS, в течение 20 (двадцати) дней после нотариального акта. Великокняжеское постановление от¹ августа 2016 года, изменяющее Великокняжеское постановление от 23 января 2003 года о введении в действие постановления от¹⁹ декабря 2002 года о РЦС и бухгалтерской и годовой отчетности предприятий, с внесенными в него изменениями, содержит дополнительную информацию относительно сведений, подлежащих раскрытию в LBR.

Заинтересованные стороны Резервного фонда альтернативных инвестиций (RAIF)

● Юридические виды бланков

RAIF может быть создан как общий фонд (fonds commun de placement – FCP) или как инвестиционная компания с переменным акционерным капиталом (société d’investissement à capital variable – SICAV). Закон о RAIF также позволяет инициатору RAIF выбрать инвестиционную компанию с фиксированным уставным капиталом (société d’investissement à capital fixe – SICAF).

Наиболее часто используемые юридические формы в Люксембурге (т.е. FCP и SICAV).

⦁ FCP

FCP – это договорная структура, не имеющая статуса юридического лица, которой должна заниматься управляющая фирма.

Инвесторы в FCP приобретают паи, которые представляют собой часть FCP. Их обязательства ограничиваются суммой, за которую они заплатили.

Правила управления являются основополагающим документом FCP. Они регулируют связь между управляющей компанией и инвесторами, а также права и обязанности последних.

В связи с отсутствием у ФКП юридического лица, все решения, касающиеся его деятельности, принимаются управляющей компанией от его имени.

В ответ на вопросы о том, могут ли люксембургские управляющие компании управлять RAIF, в законодательстве Люксембурга от 16 июля 2019 года говорится, что RAIF, созданный как FCP, может управляться люксембургскими управляющими компаниями, уполномоченными в соответствии с главами 15, 16 или 18 Закона об UCI.

Первичное законодательство также позволило преобразовать РАИФ в форме FCP в РАИФ в форме SICAV.

В отличие от SICAV, инвесторы в FCP не имеют права голоса, если это не разрешено законами об управлении.

⦁ SICAV

SICAV – это корпорация, обладающая собственной юридической идентичностью с корпоративной точки зрения.

RAIF-SICAV может быть создан как публичное общество с ограниченной ответственностью (société anonyme), корпоративное товарищество с ограниченной ответственностью (société en commandite par actions), простое товарищество с ограниченной ответственностью (société en commandite simple), специальное товарищество с ограниченной ответственностью (société en commandite spéciale), частное общество с ограниченной ответственностью (société à responsabilité limitée) или кооперативная компания, организованная как публичное общество с ограниченной ответственностью (société cooperative).

RAIF-SICAV также контролируется Законом о коммерческих компаниях от 10 августа 1915 года с изменениями (Закон 1915 года), с учетом любых отступлений, предусмотренных Законом о RAIF. В соответствии с аргументацией Закона о RAIF, в нем есть несколько положений, которые отклоняются от Закона 1915 года, обеспечивая свободу, необходимую для RAIF, и учитывая специфику SICAV.

Отличительной особенностью RAIF, основанного как SICAV, от SICAF является изменчивость уставного капитала, который всегда равен стоимости чистых активов компании. В результате, без каких-либо корпоративных действий и необходимости для SICAV объявлять об изменении своего уставного капитала в каком-либо официальном юридическом уведомлении и публикации, уставный капитал автоматически изменяется в зависимости от количества подписок и погашений.

⦁ Субфонды

Закон о RAIF позволяет включать в RAIF различные субфонды. Создание субфондов может быть экономически эффективным и повысить общую гибкость РФПИ.

Каждый субфонд соответствует уникальной части активов и обязательств РАИФ. В результате, если в учредительных документах RAIF не указано иное, права и обязанности инвесторов и кредиторов, относящиеся к определенному субфонду, ограничиваются активами этого субфонда.

⦁ Перекрестные инвестиции

Закон о RAIF разрешает перекрестные инвестиции в RAIF, что означает, что субфонд может инвестировать в другой субфонд того же RAIF при определенных условиях.

В этой связи следует подчеркнуть, что Закон о РФПИ не запрещает многократное взимание платы за управление или соглашения о мастер-фидере в рамках одного и того же РФПИ.

Эта возможность перекрестного инвестирования и связанные с ней требования не должны быть указаны в уставе RAIF, а только в его эмиссионном документе.

⦁ Занятия

В RAIF или любом из его субфондов можно создать несколько классов акций, паев или партнерских долей. Такие классы могут иметь отличительные особенности, в частности, комиссии, валюту и стратегию распределения.

Зонтичные и субфонды

Независимо от выбранной юридической структуры, RAIF может быть структурирован как зонтичная структура с одним или несколькими отделениями, каждое из которых имеет свой портфель активов и обязательств. Это первая структура нерегулируемого фонда в законодательстве Люксембурга, поскольку до этого только регулируемые фонды Люксембурга, такие как SIFs, SICARs или UCI части II, могли быть основаны с несколькими субфондами. Спецификация субфондов в эмиссионном документе РФПИ должна содержать политику и условия деятельности каждого соответствующего суб-инвестиционного фонда (правила выпуска/погашения ценных бумаг/процентов, правила распределения, структура вознаграждения, правомочные инвесторы и т.д. эти условия могут отличаться друг от друга).

Ликвидация одного субфонда не приводит к закрытию зонтичной структуры в целом (если не остается ни одного активного субфонда). Права кредиторов на определенное отделение будут ограничены активами этого отделения, если только в уставе RAIF не предусмотрено иное. Перекрестное инвестирование между субфондами также будет разрешено при определенных обстоятельствах.

Формальности для регистрации люксембургского RAIF

Процесс создания RAIF сведен к минимуму, хотя потребуется государственный нотариус.

Устав RAIF, зарегистрированного в форме SICAV/F в форме S.A., S.à r.l. или нотариального акта, должен утверждать S.C.A. Во всех других случаях, например, когда RAIF учреждается в форме FCP, SCS или SCSp, нотариальный документ, подтверждающий законность учреждения, должен быть создан в течение пяти рабочих дней после учреждения RAIF.

Создание RAIF должно быть зарегистрировано в Люксембургском реестре торговли и корпораций (RCS) для его публикации в RESA (Recueil Electronique des Sociétés et Organisations), официальной электронной платформе для централизованной публикации компаний и ассоциаций. Название внешнего AIFM, выбранного для управления RAIF, будет включено в публикацию. В течение двадцати рабочих дней после подписания нотариального акта, RAIF также будет зарегистрирован в официальном списке RAIF, хранящемся в LBR (RCS).

● Инвесторы

Закон о RAIF требует, чтобы акции, паи или доли в партнерстве в RAIF сохранялись для хорошо информированных инвесторов (investisseurs avertis).

Термин “хорошо информированный инвестор” относится к следующим категориям:

институциональный инвестор;
любой опытный инвестор; или
любой другой инвестор, который в письменном виде указал, что он является хорошо информированным инвестором и:
который делает инвестиции в RAIF в размере не менее 125 000 евро; или
прошедший оценку соответствующей кредитной организации, инвестиционной компании, управляющей компании или утвержденного АИФМ, подтверждающую его навыки, опыт и знания в правильном анализе инвестиций в РАИФ.

Данные условия не распространяются на руководителей или иных лиц, осуществляющих управление РАИФ.

Важно подчеркнуть, что идея хорошо информированных инвесторов, которая является уникальной для Люксембурга, не исключает возможности привлечения физических лиц в качестве инвесторов в RAIF по смыслу соответствующих европейских правил. В результате, при наличии розничных инвесторов могут применяться правила Европейского регламента PRIIPs.

РФПИ должен обладать достаточными ресурсами, чтобы гарантировать соблюдение стандартов приемлемости в отношении вышеупомянутого инвестора.

● Финансовые инвестиции

Активы РФПИ могут отражать уступку законодателем свободы РФПИ.

Если единственной целью RAIF не является коллективное инвестирование в рисковый капитал (как указано ниже), он может инвестировать в любую форму активов для рассеивания инвестиционного риска. Законодатель указывает, что РАИФ и его представители могут руководствоваться принципом распределения рисков, включенным в Циркуляр CSSF 07/309, что актуально для SIF, поскольку Закон о РАИФ не содержит информации о понятии распределения рисков. Эта концепция гласит, что SIF не может инвестировать более 30% своих активов или обязательств в ценные бумаги того же вида, выпущенные эмитентом.

Управляющий орган обеспечит соблюдение положения о распределении рисков.

⦁ AIFM

Внутреннее против внешнего

В то время как Закон об АИФМ позволяет АИФ иметь либо внутреннего, либо внешнего АИФМ, Закон о РАИФ устанавливает, что РАИФ – это АИФ, который должен управляться только внешним утвержденным АИФМ.

Третья сторона AIFM

Сторонний AIFM – это поставщик услуг, уполномоченный в качестве AIFM и предоставляющий услуги в этом качестве. Такая возможность выбора стороннего AIFM устраняет необходимость создания собственного AIFM, что экономит время и деньги.

AIFM может быть назначен РАИФ или от имени РАИФ. AIFM должен, как минимум, отвечать за управление портфелем активов и управление рисками RAIF.

На данный момент AIFM может быть учрежден в Люксембурге или любом другом государстве-члене Европейской экономической зоны (ЕЭЗ).

Когда так называемый “паспорт AIFMD” станет доступным для некоторых АИФМ третьих стран, т.е. тех, чьи штаб-квартиры находятся за пределами ЕЭЗ, им будет разрешено работать в качестве АИФМ РАИФ.

Комиссия ЕС активно работает над распространением паспорта AIFMD на AIFMs из других стран.

⦁ Центральное управление

Закон о РАИФ предусматривает, что центральная администрация находится в Люксембурге. Это означает, что некоторые операции должны проводиться в Люксембурге, включая расчет стоимости чистых активов, выпуск и погашение ценных бумаг.

Однако это не исключает возможности для RAIF делегировать эти административные и бухгалтерские задачи третьей стороне, находящейся в Люксембурге.

В случае, если некоторые обязанности делегированы за пределы Люксембурга, окончательное решение должно быть принято в Люксембурге (например, расчет стоимости чистых активов RAIF может быть выполнен за пределами Европейской экономической зоны (ЕЭЗ), но он должен быть подтвержден агентом центральной администрации, расположенным в Люксембурге). Любое делегирование должно быть оценено индивидуально и подтверждено в CSSF.

Кроме того, важно отметить, что РАИФ может обращаться за поддержкой в управлении активами к инвестиционным консультантам, расположенным в других странах.

⦁ Депозитарий

На депозитарий должны быть возложены функции мониторинга денежных средств, обеспечения сохранности активов и надзора за РАИФ в соответствии с условиями Закона об АИФМ.

Такой депозитарий должен иметь зарегистрированный офис в Люксембурге; или депозитарий должен создать филиал в Люксембурге, если его зарегистрированный офис находится в ЕС.

Это должно быть кредитное учреждение или инвестиционный бизнес, как определено в Люксембургском законодательстве о финансовом секторе от 5 апреля 1993 года с изменениями. Если инвестиционный бизнес соответствует стандартам, изложенным в Законе об АИФМ, он также может выполнять функции депозитария.

Кроме того, Закон о РАИФ уполномочивает профессиональные депозитарии активов, отличных от финансовых инструментов (как указано в Законе об АИФМ), функционировать в качестве депозитариев РАИФ.

Это будет допустимо только для RAIF, который не имеет права выкупа в течение 5 (пяти) лет после первых инвестиций и который либо:

не часто инвестирует в активы, которые должны храниться в депозитарии в соответствии с Законом об АИФМ; или
Как правило, инвестирует в эмитентов или нелистинговые фирмы с целью получения контроля над такими организациями в соответствии с Законом об АИФМ.

Закон об АИФМ определяет дополнительные задачи и обязательства депозитария РАИФ.

⦁ Аудитор

Закон о РАИФ требует, чтобы годовая отчетность РАИФ оценивалась независимым аудитором (réviseur d’entreprises agréé, Аудитор).

Аудитор должен продемонстрировать достаточный профессиональный опыт для выполнения этой роли, показав, что он ранее выполнял аналогичные аудиторские задания для UCI, SIFs или SICARs.

РАИФ назначает Аудитора и выплачивает ему вознаграждение.

Маркетинг и паспорт

РАИФ пользуется преимуществами так называемого паспорта AIFMD, если им управляет уполномоченный АИФМ ЕС или АИФМ третьей страны, уполномоченный в соответствии с главой II Директивы ЕС 2011/61/EU, при условии применения пункта 3 статьи 66 Директивы ЕС 2011/61/EU, если управление РАИФ осуществляется АИФМ, учрежденным в третьей стране.

После простого уведомления соответствующего регулирующего органа, RAIF может предлагать свои паи, акции или доли в партнерстве на трансграничной основе профессиональным инвесторам (как определено в AIFMD) на всей территории ЕС. Это упрощает маркетинг на территории ЕС.

Структура налогообложения

⦁ Общий режим

В Люксембурге, в отличие от специализированных инвестиционных фондов (SIF), RAIF не облагается налогом на доход или богатство (impôt sur la fortune). RAIF не облагается налогом, если он получает доход или прирост капитала.

С другой стороны, RAIF облагается ежегодным налогом на подписку (taxe d’abonnement) в размере 0,01% от общей суммы чистых активов RAIF, оцененных на конец каждого квартала.

Закон о РАИФ предусматривает несколько исключений из налога на годовую подписку (taxe d’abonnement).

⦁ Вариант режима SICAR

Налоговая схема, описанная выше, не применяется к РАИФ, в учредительных документах которого указано:

что единственной целью компании является инвестирование денежных средств в рисковый капитал; и
что на него распространяются специальные налоговые положения Закона RAIF, регулирующие этот другой налоговый режим.

Здесь RAIF будет подчиняться той же налоговой системе, что и SICAR, и не будет обязан следовать концепции распределения рисков.

Кроме того, аудитор РАИФ должен предоставлять ежегодный отчет, подтверждающий, что РАИФ соблюдал политику инвестирования рискового капитала в течение предыдущего финансового года. Этот отчет должен быть направлен в непосредственное налоговое управление.

Любой RAIF, подпадающий под данную систему налогообложения, облагается налогом на корпорации и муниципальный бизнес по комбинированной средней ставке 24,94 процента (финансовый год 2019).

Доход, полученный от ценных бумаг в рисковом капитале, принадлежащем RAIF, с другой стороны, не облагается люксембургским подоходным налогом. Кроме того, любой доход от продажи, дарения или ликвидации таких ценных бумаг подлежит полному вычету.

Преимущества

● О SIF и SICAR

Характеристики RAIF схожи с характеристиками SIF и SICAR, но CSSF не осуществляет надзор за ним. Отсутствие надзора означает:

Поскольку на уровне AIFM существует только один уровень надзора, на уровне RAIF существует меньше регулятивных ограничений.
Сокращается время выхода на рынок и расходы на создание, причем не только на этапе создания, но и при запуске дополнительных субфондов; и
Внесение изменений в документ RAIF не требует предварительного разрешения CSSF.

● Об альтернативном инвестиционном фонде (AIF) с AIFM

В соответствии с Законом о РАИФ, РАИФ может быть сформирован с большим количеством отделений, каждое из которых соответствует разной части активов и обязательств РАИФ. Тем не менее, нерегулируемый АИФ не может быть структурирован с несколькими отделениями.

Еще одним преимуществом RAIF является его привлекательный нейтральный налоговый режим. Действительно, его налоговая процедура менее затратна для структурирования, чем та, которая применяется к нерегулируемому инвестиционному фонду.

Почему Люксембург

Люксембург – гостеприимная корпоративная юрисдикция, уделяющая особое внимание требованиям финансовой индустрии, чтобы оставаться одним из ведущих финансовых центров Европейского Союза и вторым в мире по величине местом размещения инвестиционных фондов.

В результате, Люксембург создал эту очень гибкую, отвечающую требованиям времени инвестиционную платформу, чтобы удовлетворить потребности инициаторов и дополнить широкий спектр возможностей Люксембурга в этой области.

Мы будем и впредь обращаться к вам за любой информацией, которая может вам понадобиться в этой связи, и сопровождать вас во всех ваших деловых начинаниях.

Чтобы создать свой альтернативный инвестиционный фонд с люксембургским резервированием в Люксембурге, пожалуйста, свяжитесь с экспертом Damalion прямо сейчас.

Учреждение Люксембургского резервируемого фонда альтернативных инвестиций (RAIF)

Правовая база: Резервный фонд альтернативных инвестиций (“Fonds d’Investissement Alternatif réservé на французском языке”)