Руководство по люксембургским механизмам секьюритизации

Транспортные средства секьюритизации (ТС) становятся все более популярными, осязаемыми активами на рынке. Это юридически оформленное транспортное средство, принадлежащее компании и ее дочерним предприятиям на основании использования капитала компании, продаж и других ликвидных активов. Эти автомобили являются источником закупок у третьих лиц, что обеспечивает компании иммунитет в отношении кредитного риска.

Другими словами, речь идет о двух разных вещах: a) полностью принадлежащая компании дочерняя компания, удаленная от банкротства, созданная исключительно с целью проведения одной или нескольких секьюритизаций, в которые компания или ее дочерние компании передают Активы секьюритизации и выпуск Долей третьих лиц; и б) дочерняя компания, созданная исключительно с целью покупки Активов секьюритизации у компании и других дочерних компаний.

С годами компании Люксембурга также осознали важность этих SV, о чем свидетельствует растущая популярность этих компаний в регионе. В целом, секьюритизация и финансовые операции в Люксембурге считаются одним из самых сильных ориентиров в финансовой отрасли. В последнее время было зарегистрировано около 1000 автомобилей SV, и ожидается, что в будущем эта цифра будет расти еще быстрее.

Закон Люксембурга о секьюритизации был принят 22 марта 2004 года и за это время подвергся нескольким изменениям и проверкам. Чтобы облегчить секьюритизацию практически бесконечного спектра рисков, Люксембург предлагает прагматичную и безопасную правовую и налоговую систему, которая позволяет секьюритизировать многие виды транспортных средств секьюритизации (SVs), с пониженной сложностью и почти полной налоговой нейтральностью.

Однако последнее изменение было внесено в начале этого года (9 февраля 2022 года). С этой последней поправкой появилось множество новых практик. Зарождающаяся практика включает в себя новые рыночные методы, а также нормативные акты, позволяющие заинтересованным сторонам получить больше свободы.

Правовые факторы, связанные с секьюритизацией в Люксембурге:

Существует два основных аспекта секьюритизации. Они включают обязательства и активы третьей стороны наряду с классическими рыночными структурами капитала. Требования и активы включают финансовые активы, которые приняты на себя третьими сторонами или присущи компании напрямую. Он гарантирует стоимость денег, а также возврат финансовых инструментов по заявленным требованиям.

Во-вторых, классические рыночные структуры капитала, включающие коммерческие активы, обеспечивают SV от банкротства. Они в основном основаны на реальных сделках по продаже или могут быть частью портфеля, созданного искусственно в безопасной манере. В любом случае, соглашение обеспечено для инвестора.

Однако, несмотря на всю безопасность, портфели с одним активом считаются более безопасными по сравнению с портфелями, в которых задействованы обязательства третьих лиц. Ликвидность и волатильность активов также порождают риски и возможные лазейки в секьюритизации.

Сделки подтверждаются после тщательного анализа структурных возможностей. В процессе сделки новая поправка предоставляет SV свободу прямого или косвенного приобретения актива ценой значительной свободы действий.

Источник финансирования секьюритизационных компаний (SVs)

С юридической точки зрения, не существует идеального определения таких активов, которые попадают под SVs. Они могут включать в себя различные финансовые активы, которые могут включать рыночные акции и долевые облигации. Эти активы являются нематериальными и секьюритизируются против рисков, когда речь идет о доходности.

Долговая ценная бумага:

Большинство финансовых инструментов, используемых в Люксембурге SVs, являются долговыми ценными бумагами. Это означает, что существует минимальный риск банкротства, что обеспечивает гарантию того, что SV не будут влезать в долги для поддержания своей деятельности. В этом случае на них распространяется и иностранное законодательство, которое определяет, насколько надежны или ненадежны инвестиции. Стоимость и дивиденды вместе с кольцевой оградой вокруг них отражают эффективность и будущую стоимость механизма секьюритизации (SV).

Евро-МТФ:

Euro MTF, многосторонний торговый центр, и Люксембургская фондовая биржа, европейский регулируемый рынок, являются частью Люксембургской фондовой биржи. В Люксембурге или за рубежом финансовые инструменты могут быть предметом торговли.

Внутригрупповое финансирование:

Модернизированный Закон о секьюритизации предусматривает, что SV могут получать финансирование путем заимствования или внутригруппового финансирования Эти законы значительно расширили возможности финансирования, доступные для них. В настоящее время СВ имеют гораздо более широкий спектр доступных источников финансирования (ранее финансирование за счет кредитов было возможно только при ограниченных обстоятельствах). Средство секьюритизации (СВ) теперь вынуждено погашать любой вид кредита, который ставит его в положение обязательства.

Инвесторы

Инвестирование в Люксембурге не имеет никаких ограничений. Тем не менее, инвесторы из других стран должны быть осведомлены о законодательстве о финансовых инструментах, которое может применяться к ним. На правомочных инвесторов в Люксембурге не распространяется никаких ограничений в соответствии с законодательством.

Учреждение транспортного средства секьюритизации (SV) в Люксембурге:

Люксембургское средство секьюритизации (SV) может быть создано несколькими различными способами. Средство секьюритизации в Люксембурге может быть создано как:

1. общество с ограниченной ответственностью (Sàrl)
2. акционерное общество с ограниченной ответственностью (АО)
3. кооперативная компания (SCOA)
4. совместное владение активами
5. полное товарищество (SNC)
6. упрощенное коммандитное или специальное товарищество (SCS или SCSp)
7. объединенное партнерство, выпускающее акции (SCA)

В большинстве случаев необходимые поправки к Закону о секьюритизации применяются к SV, организованным как компании. Однако в редких случаях SV контролируются люксембургским корпоративным законодательством.

Несмотря на то, что корпорации составляют основную часть люксембургских компаний специального назначения (SV), некоторые инвесторы могут предпочесть более гибкую структуру, предоставляемую SV, организованными как партнерства.

Принцип раздельных отделений

:

Закон о секьюритизации допускает создание в рамках SV отсеков, огражденных кольцом, что позволяет однозначно разделить активы и ответственность, связанные с каждым отсеком. Права и требования инвесторов и кредиторов, связанных с определенным отделением, будут ограничены активами этого отделения, которые будут доступны только для выполнения этих прав и требований. Это не указано в уставе компании Securitization vehicle (SV), но инвесторы должны относиться к каждому отделению как к собственному бизнесу, взаимодействуя друг с другом.

Отделения могут быть созданы органом управления SV простым голосованием, что должно быть утверждено в уставных документах организации. Компания может решить ликвидировать один отсек ЗВ вместо ликвидации всего ЗВ.

Следовательно, теперь финансовые отчеты и распределение прибыли отделения, финансируемого за счет собственных средств, могут быть разрешены исключительно акционером отделения. По сравнению с предыдущей системой, эту поправку можно считать большим прогрессом.

Средства правовой защиты ограничены. Нет возможности протестовать, а подчинение носит повсеместный характер. Таким образом, финансовые инструменты, выпущенные люксембургскими SV, подлежат договорным ограничениям на регресс, отказ от взыскания и субординацию, включая транширование. Эти ограничения введены для обеспечения безопасности инвестиций и предотвращения банкротства.

Доступные варианты ликвидации и распределения активов являются всего лишь предложением, и никто не обязан делать это по закону. Они вольны проявлять свою свободную волю, когда речь идет о распределении их средств по нескольким этапам.

Рейтинг финансовых инструментов:

В дополнение к пересмотру Закона о секьюритизации, законодательная база теперь позволяет применять полный набор критериев к рейтингу финансовых инструментов, которые выпускает механизм секьюритизации (SV), выпущенный инструмент в рамках SV включает паи, акции, а также долговые инструменты.

Регулирование SVs в Люксембурге:

В Люксембурге подавляющее большинство SV являются нерегулируемыми. Люксембургское законодательство не требует регулирования SV, если он не поставляет финансовые инструменты широкой публике и не делает этого на постоянной основе. Компания, которая предоставляет финансовые услуги на регулярной основе и делает это для общественности, должна подлежать регулированию со стороны Управления по надзору за финансовым сектором Люксембурга (CSSF).

Продажа ценных бумаг транспортных средств секьюритизации (SVs):

Тот факт, что компания была зарегистрирована на фондовой бирже, не означает, что она готова к продаже широкой публике. Для того чтобы определить, содержит ли выпуск предложение широкой публике, в отношении любого посредника, обеспечивающего распространение или механизм, будет использоваться сквозной подход.

Не считается публичным предложением в контексте люксембургского SV, когда финансовые инструменты предлагаются исключительно профессиональным клиентам, как это определено банковским законом Люксембурга от 1993 года, или когда они предлагаются только через частные размещения в Люксембурге. Для того чтобы эмиссия была исключена из требования о публичном размещении, каждое из этих требований должно быть выполнено. Финансовые инструменты, номинальная стоимость которых составляет 100 000 евро и более, как правило, не считаются выпущенными для широкой публики таким же образом.

Ограничения:

Закон о секьюритизации теперь четко определяет, что предложение считается сделанным на “непрерывной” основе, если финансовые инструменты выпускаются более трех раз в год на регулярной основе (с учетом общего количества выпусков всех компартментов).

В случае неконтролируемых SV нет необходимости обращаться в CSSF. Выбор регулируемого администратора, менеджера или хранителя не требуется в соответствии с нормативными актами. Кроме того, ни документы SV, ни члены совета директоров не подлежат проверке или одобрению со стороны регулирующих органов.

Если выпуск финансовых инструментов подпадает под одно из исключений, предусмотренных Законом Люксембурга о проспектах, который реализует Директиву ЕС о проспектах, то нерегулируемой люксембургской компании SV не нужно выпускать меморандум о частном размещении, проспект или документ о предложении в какой-либо форме.

Отчуждение активов секьюритизационных компаний (SVs):

Секьюритизация портфелей рисков, которыми активно управляет SV или третья сторона, таких как обеспеченные кредитные и долговые обязательства, теперь возможна, если финансовые инструменты механизма секьюритизации (SV) выпускаются через частное размещение. Значительный отход от пассивной стратегии управления, которая использовалась в прошлом, открыл путь для формирования в Люксембурге большего количества обеспеченных кредитных обязательств (CLO) и обеспеченных долговых обязательств (CDO).

Работа с внедорожниками в Люксембурге:

Для SV в Люксембурге не существует требований по лицензированию банковской деятельности, что позволяет ему управлять собственными средствами, нанимать сторонних поставщиков услуг (включая цедента или оригинатора средств) и/или назначать сторонних поставщиков услуг. Когда дело доходит до управления активами, SV может либо заниматься этим собственными силами, либо нанять стороннюю помощь.

Обеспечение безопасности ЗВ:

Раньше обеспечительный интерес мог быть предоставлен только по одной из двух причин. Это обеспечение обязательств SV в связи с секьюритизацией таких активов или в пользу своих инвесторов. Любое лицо, нарушившее это положение, признает свой обеспечительный интерес недействительным.

Разрешение SV предоставлять обеспечение по обязательствам, связанным с секьюритизацией, стало возможным благодаря Закону о секьюритизации. В результате, стороны, не являющиеся прямыми должниками SV и/или его дочерних компаний, могут получить право залога на секьюритизированный портфель. Закон о секьюритизации, с другой стороны, теперь разрешает SV предоставлять обеспечение по обязательствам, связанным с операцией секьюритизации.

Поставщики услуг

Во многих случаях именно секьюритизационное средство может выбрать люксембургского агента по домициляции, который, кроме того, должен предложить зарегистрированный офис. Он также может оказывать помощь в составлении финансовой отчетности и подготовке налогов. Независимые аудиторы должны быть наняты всеми SV, включая те, которые не регулируются CSSF, для проверки их годовой финансовой отчетности.

Хранение ликвидных активов и ценных бумаг регулируемых SVs должно быть доверено кредитному учреждению, домицилированному в Люксембурге или зарегистрированному там. Акционеры SV должны утверждать, а затем публиковать эту отчетность не реже одного раза в год.

Обязательства по отчетности:

Люксембургские механизмы секьюритизации обязаны сообщать определенную информацию Европейскому центральному банку (ЕЦБ) в соответствии с Регламентом ECB/2013/40 и Циркуляром 2014/236, соответственно, Центрального банка Люксембурга о сборе статистических данных для механизмов секьюритизации. Эти правила были установлены Европейским центральным банком и Центральным банком Люксембурга, соответственно.

При заключении сделок с деривативами на SV могут также распространяться особые требования к отчетности и другие требования, установленные Положением о европейской рыночной инфраструктуре (EMIR) (EMIR).

В некоторых случаях они также будут обязаны предоставлять информацию в соответствии с EMIR (Регламент ЕС № 648/2012), в дополнение к выполнению других обязательств, таких как заключение контрактов с деривативами.

Существует новое требование, согласно которому фонды секьюритизации, как новые, так и существующие, теперь должны регистрироваться в Люксембургском реестре торговли и компаний. Согласно поправке, внесенной 8 июня 2011 года, субъекты AIFMD, единственной целью которых является проведение одной или нескольких операций секьюритизации в значении статьи 1(2) Регламента ECB/2013/40 (субъекты специального назначения секьюритизации), как правило, не подпадают под сферу охвата Директива 2011/61/EU Европейского Союза, изданная в 2011 году.

Освобождение от законов об АИФМ:

Закон об управлении альтернативными инвестиционными фондами (AIFM) не применяется в следующих случаях:

• участвуют первичные кредиторы, включая организации, основной деятельностью которых является выдача новых кредитов
• SV выпускают структурированные продукты, которые в основном предлагают синтетический риск по активам, отличным от кредитов
• в условиях, когда передача кредитного риска носит лишь вспомогательный характер.

Альтернативные инвестиционные фонды (АИФ)

Однако, несмотря на то, что SV выполняют требования Закона об АИФМ для классификации в качестве компаний специального назначения для секьюритизации, они не соответствуют критериям для классификации в качестве альтернативных инвестиционных фондов (АИФ). Это верно, если они выпускают только долговые финансовые продукты или не управляются в соответствии со стандартами “определенного инвестиционного плана”.

Постановление Европейского Союза о секьюритизации активов

Люксембургские SV будут освобождены от регулирования в связи с тем, что определение секьюритизации в Законе о секьюритизации является более широким, чем определение в Положении.

После того как 17 января 2018 года вступил в силу Регламент Европейского союза (ЕС) № 2017/2402, на сделки, содержащие секьюритизацию, распространяется его действие. Это означает, что определение понятия “секьюритизация” в Положении необходимо будет тщательно изучить на индивидуальной основе, несмотря на то, что на практике многие сделки по секьюритизации до сих пор осуществлялись без специального регулирования.

Налоговый режим транспортных средств секьюритизации (SV)

Для SV, созданного как компания, не существует освобождений от корпоративного подоходного налога Люксембурга. Напомним, что при создании SV может быть создана как корпоративная организация или как актив, принадлежащий третьему лицу.

Чистый налог на богатство:

Существует вероятность того, что SV придется платить ежегодный минимальный налог на чистое богатство (NWT). Ежегодный минимальный сбор NWT для SV составляет 4 815 евро, если их баланс состоит как минимум на 90% из финансовых активов и банковской наличности. Для этого SV должен подпадать под систему налогообложения SV. Для SV, которые не соответствуют вышеуказанным критериям, годовая цена NWT может составлять от 535 до 32 100 евро, в зависимости от общей суммы валовых активов компании.

Корпоративный

Подоходный

Налог на прибыль (CIT)

Корпоративный подоходный налог (КПН) на глобальный доход в 2022 финансовом году составит 18,19 процента, включая 7-процентный солидарный сбор в фонд занятости. Соответственно, общая ставка налога составит 24,94%.

Этого можно избежать, если эффективно внедрить налоговую структуру SV. Компания может вычесть любые проценты, дивиденды или другие выплаты, произведенные держателям или кредиторам ее выпущенных ценных бумаг, даже если SV облагается по совокупной ставке, поскольку такие выплаты вычитаются при определении общего налогооблагаемого дохода корпорации.

Широкая сеть договоров об избежании двойного налогообложения Люксембурга обеспечивает SV доступ к директивам ЕС (таким как Директива о материнских и дочерних компаниях) и нормативным актам ЕС.

Прозрачные в налоговом отношении транспортные средства:

Налогово-прозрачным транспортным средством является транспортное средство специального назначения на базе фонда секьюритизации. Именно инвесторы SV в конечном итоге несут ответственность за уплату налогов на полученный доход, а не сам механизм секьюритизации.

Законодательство Люксембурга о подоходном налоге (LITL)

:

Налоговые органы Люксембурга выпустили Циркуляр L.I.R. № 168bis/1 8 января 2021 года. Используя Циркуляр, налогоплательщики могут лучше понять, как будет применяться новое положение об ограничении вычета процентов, введенное Директивой по борьбе с уклонением от уплаты налогов (ЕС) 2016/1164 от 12 июля 2016 года. (ATAD).

Если налогоплательщик несет “расходы, превышающие расходы по займам” в течение данного налогового периода, то в соответствии со статьей 168bis Закона Люксембурга о подоходном налоге (LITL) вычету подлежит только большая из двух величин: 30 процентов от EBITDA налогоплательщика или 3 миллиона евро. В статью 168bis Закона о гражданском праве были внесены поправки, включающие требования Закона. Смысл данного положения заключается в том, чтобы удержать предприятия от снижения общего налогового бремени за счет чрезмерных процентных выплат, что соответствует заявленной ATAD цели и комментариям, высказанным в отношении предварительной формулировки Закона.

ATAD I и II:

В результате последних достижений BEPS, таких как Директива по борьбе с избежанием налогообложения (ATAD), которая была внедрена в законодательство Люксембурга о подоходном налоге (LITL) 1 января 2020 года (ATAD I), а затем 1 января 2022 года (“ATAD II”). ATAD I, фокусируется на создании законов для контролируемых иностранных компаний, новых правил ограничения процентов, антигибридных правил, налогов на выход, а также общих правил по предотвращению уклонения.

Критерии несоответствия гибридов в ATAD I теперь более широко применимы благодаря ATAD II, который включает новые ограничения для процесса обратной гибридизации. Когда речь идет о международных секьюритизациях, одной из законодательных проблем и амбиций Люксембурга является сохранение SV и/или их особенностей вне сферы действия ATAD настолько гибко и адаптивно, насколько это возможно, чтобы сохранить привлекательность Люксембурга для завершения сделок секьюритизации.

Многосторонние инструменты:

Когда речь идет об антидоговорных оговорках, здесь актуальны и усилия BEPS, и реализация этих мер путем принятия Многостороннего инструмента (MLI). Для того чтобы соответствовать последним нормативным актам по борьбе с BEFS, MLI предоставляет странам-участницам, таким как Люксембург, простой в использовании инструмент.

Ограничение льгот (LOB)

:

Следует установить меры по ограничению выгод (ОВ) или, по крайней мере, тест на основную цель, чтобы удержать правительства от “покупки договоров”. В связи с требованием LOB, SV, как и коллективные инвестиционные механизмы, не должны быть лишены преимуществ налоговых соглашений. В свете того, что правило LOB наверняка не сможет быть выполнено люксембургским SV (инвесторы в основном не проживают в Люксембурге).

По этой причине ЗВ должны рассматриваться как резиденты договаривающихся государств, которые несут налоговую ответственность) в этом государстве и являются бенефициарными владельцами своих заработанных доходов и заработков. Кроме того, необходимо требование о владении и контроле над доходами и прибылью, получаемыми ЗВ. Чтобы получить право на преимущества договоров, ЗВ должен соответствовать определенным критериям.

Тест на основную цель (PPT):

Большая часть налоговых соглашений Люксембурга теперь будет включать в себя тест на основную цель (PPT). В самом последнем руководстве ОЭСР изложен ряд требований, которым должны соответствовать люксембургские SV. В качестве примера в руководстве также используется SV.

Существует множество способов, с помощью которых PPT может быть реализована. Она может использоваться в качестве общей валюты региональной группировки. Она должна быть реализована наряду с высокой репутацией среди инвесторов путем обеспечения наличия квалифицированной рабочей силы, владеющей несколькими языками и находящейся в юрисдикции-члене данной региональной группировки.

Наряду с надежностью и взаимным доверием между инвесторами и рабочей силой, политическая стабильность также играет важную роль в этом деле. В случае если правительство не стабильно, различные поправки и политика могут повлиять на ЗВ.

Кроме того, строгие рекомендации по секьюритизации активов и обширная всемирная сеть соглашений об избежании двойного налогообложения также могут стать решающими моментами при реализации PPT.

Законы о трансфертном ценообразовании:

Правительство Люксембурга взимает налоги у источника и капитальные сборы, за исключением фиксированной пошлины в размере 75 евро при регистрации и любых изменениях в уставе для SV, созданных как компании.

Услуги по управлению SV могут облагаться НДС, который варьируется в каждом конкретном случае. Однако нерегулируемые СВ освобождены от регуляторных сборов.

Статьи 56 и 56-бис LIR LITL расширяют и уточняют закон о трансфертном ценообразовании, который применяется к люксембургским SV в дополнение к общим требованиям по трансфертному ценообразованию. Несмотря на то, что на практике это должно иметь лишь ограниченное влияние, это необходимо учитывать, когда речь идет о договорных вопросах.

В связи с развитием законодательства Люксембурга о трансфертном ценообразовании, включая Циркуляр о групповом финансировании (который разъясняет правила для сделок внутригруппового финансирования), и, в частности, новые циркулярные письма № LIR 56/1 и LIR 56Bis/1, налоговые органы Люксембурга усилили свое внимание к сделкам со связанными сторонами. Это стало результатом изменений в люксембургских правилах трансфертного ценообразования. Циркуляр о групповом финансировании не применяется к операциям SV, поскольку в операциях, обычно осуществляемых SV, отсутствует активное управление активами.

Итог:

Из-за отсутствия определенных стандартов тонкой или минимальной капитализации в налоговом законодательстве Люксембурга, фирмы, домицилированные в Люксембурге, такие как SV, освобождены от соотношения долга к собственному капиталу. Даже если разрешена тонкая капитализация, это так и есть.

Когда речь идет об обычных SOPARFI, налоговые органы Люксембурга создали административную практику, которая рассматривает соотношение долга и собственного капитала 85/15 как безопасную гавань для операций инвестиционного холдинга, осуществляемых SOPARFI, единственным обеспечением которых являются их собственные активы.

Люксембургские инвестиционные холдинговые корпорации, которые используют собственные активы в качестве обеспечения своих инвестиций, подпадают под эту практику. Один процент акций и 14 процентов беспроцентных займов для акционеров составляют оставшиеся 15 процентов. Благодаря этому различию между люксембургскими SV и SOPARFI, они могут достичь большей эффективности.

Damalion Luxembourg поможет вам с предпринимательским мышлением понять вашу бизнес-модель и принести вам устойчивую стоимость.

Свяжитесь с нами
чтобы зарегистрировать свое средство секьюритизации сегодня.