Siendo una de las mayores naciones del mundo en términos de superficie, PIB, población, mercado de consumo y recursos naturales, Brasil debería ser considerado seriamente por los inversores extranjeros que buscan ampliar sus carteras en el mercado global a largo plazo.

He aquí algunas razones por las que los inversores privados e institucionales deben considerar la posibilidad de invertir en Brasil mediante un proceso de fusiones y adquisiciones (M&A):

• Es la forma más fácil y rápida de ampliar las operaciones de una empresa en el extranjero, accediendo a mercados prometedores y diversificando los riesgos regionales.
• Es una forma excelente de realizar una consolidación sectorial o regional.
• Optimización de la estructura de capital de una empresa.
• Incorporación de tecnologías y ventaja competitiva.

Inversiones extranjeras en Brasil a través del proceso de fusiones y adquisiciones

1. Tendencias del mercado y panorama político local de Brasil

El panorama de lasfusiones y adquisiciones en Brasil atraviesa un periodo de recuperación tras años de inestabilidad. El gobierno ha impulsado reformas, la mayoría de las cuales están orientadas a atraer a los inversores extranjeros, incluidas las empresas de nueva creación y las grandes corporaciones.

Las inversiones extranjeras directas en Brasil se dirigen a los sectores clave del país, como la agricultura, las tecnologías de la información, la industria manufacturera, las ciencias de la vida, el petróleo y el gas, y las energías renovables. Existen excelentes oportunidades para los inversores extranjeros que quieran hacer negocios en Brasil debido a sus prometedoras perspectivas en los próximos años.

2. Las mejores ubicaciones para las fusiones y adquisiciones en Brasil

El gran tamaño del mercado de Brasil siempre ha sido un punto de venta atractivo entre los inversores extranjeros. Tiene más de 220 millones de ciudadanos y sigue creciendo.

El principal centro de fusiones y adquisiciones se encuentra en la región sureste del país. Aquí se encuentra la capital, Sao Paulo. La mayoría de las empresas internacionales y locales prefieren establecer su presencia en la capital debido a su ubicación estratégica.

3. Legislación aplicable a las fusiones y adquisiciones en Brasil

• La fuente básica de las leyes aplicables proviene del Código Civil(Ley 10.406 de 2002) y de la Ley de Sociedades Anónimas(Ley 6.404 de 1976)
• Según el código civil, el proceso de fusiones y adquisiciones para los inversores extranjeros abarca las normas básicas sobre obligaciones, relaciones contractuales, propiedad, familia y herencia.

4. Estructuras de sociedades de inversión para las inversiones extranjeras directas a través de fusiones y adquisiciones

• Las estructuras empresariales más comunes para quienes desean abrir una empresa en Brasil son la sociedad de responsabilidad limitada y las sociedades anónimas.

Sociedad de Responsabilidad Limitada

• La estructura de la Sociedad de Responsabilidad Limitada es sencilla y fácil de crear.
• Necesita dos o más accionistas, uno de los cuales asume el papel de representante legal.
• Puede crear un Consejo de Administración con funciones deliberativas.

Corporación

• Al menos el 10% del capital social requerido debe ser pagado en el momento de la constitución.
• Está obligado a destinar al menos el 5% de los beneficios a la Reserva Legal, hasta que el fondo sea igual al 20% de su capital.
• Debe tener dos funcionarios con poderes ejecutivos.
• Puede crear un Consejo de Administración con funciones deliberativas.
• Presenta una estructura más robusta.
• Ideal para empresas de mayor envergadura.

Empresas privadas y públicas

• Una empresa brasileña puede cotizar en bolsa o ser privada.
• Las empresas que cotizan en bolsa tienen acciones que se negocian en el mercado, y es así desde el principio o en virtud de una oferta pública inicial.
• Las empresas que cotizan en bolsa están sujetas a las normas del sistema de mercado de capitales brasileño.
• Las empresas que cotizan en bolsa deben cumplir con las disposiciones aplicadas por el Banco Central, el Consejo Monetario Nacional y la Bolsa de Valores de Brasil.

Empresa individual de responsabilidad limitada

• La sociedad individual de responsabilidad limitada se introdujo en 2021.
• LaLey de 12.441 creó Eireli, que se traduce en sociedad individual de responsabilidad limitada.
• Sujeto a excepciones en el sistema brasileño.
• Sólo puede tener un propietario, sin requisitos de residencia y nacionalidad.
• Un propietario de Eireli no puede tener más de una empresa.
• El requisito de capital social debe ser equivalente a 100 veces el salario mínimo vigente en el momento de la constitución.
• El capital social debe ser pagado en su totalidad en el momento de la suscripción.

Fondos de inversión de capital privado

• Método de inversión habitual para empresas internacionales e inversores privados.
• Tiene un conjunto de atractivos beneficios fiscales.
• Exigir una gestión independiente que debe ser acreditada por la Comisión de Valores Mobiliarios (CVM).
• Suele establecerse en forma de sucursal o entidad financiera sólida.
• Abiertas públicamente a los inversores, aunque también pueden ser privadas.
• Puede utilizarse para recaudar fondos para un proyecto concreto sin necesidad de recaudar fondos públicamente.
• Exigir el 90% del patrimonio neto en determinados tipos de activos, incluidas las acciones de sociedades anónimas o de responsabilidad limitada.

Control de la empresa

El porcentaje de acciones para los inversores extranjeros variará en función del tipo de empresa:

• Las LLC requieren el 75% de los votos para las operaciones de fusión, disolución y liquidación.
• La aprobación de las cuentas y la remuneración de los directivos requiere el 50% de los votos.
• Los inversores extranjeros deben tener al menos el 75% de los votos para obtener el control total de una SRL brasileña.
• Los accionistas con menos del 25% de la solicitud de acciones deben recibir antes cualquier cambio en los estatutos.

• Regla general para las sociedades anónimas, el 50% de la mayoría para las deliberaciones de la sociedad es aplicable a las acciones comunes con derecho a voto.
• Si es necesario, se puede aumentar en los estatutos.

Organismos de gestión y regulación

• Mayor libertad a la hora de crear el órgano de administración de las empresas brasileñas, siempre que se cumplan unas normas mínimas.
• Las SRL necesitan al menos un administrador y no requieren un Consejo de Administración.
• Las sociedades anónimas se rigen por la Ley de Sociedades Anónimas si los accionistas así lo prefieren, para abordar cuestiones no contempladas en el Código Civil.
• Las sociedades anónimas deben tener al menos dos directivos y, según la Ley de Sociedades Anónimas, debe haber un Consejo de Administración.
• El Consejo de Administración es opcional para las empresas privadas.

Gobierno corporativo y cumplimiento

Las empresas brasileñas están ahora obligadas a adaptarse a un sólido conjunto de disposiciones de gobernanza para adherirse a las normas locales y extranjeras. El gobierno corporativo y las normas de cumplimiento mejoran las herramientas de gestión cruciales, aportando más seguridad y transparencia a los estados financieros de la empresa, y minimizando las responsabilidades que podrían surgir de una mala gestión.

• Las empresas que cotizan en bolsa deben cumplir con los procedimientos de gobierno corporativo establecidos por la Bolsa de Valores de Brasil.
• Las empresas privadas y las sociedades anónimas no tienen más obligaciones de gobierno corporativo que las estipuladas en la legislación aplicable del Código Civil y la Ley de Sociedades Anónimas.
• Brasil ha aplicado la ley anticorrupción (Ley Federal 12.846) en 2013, que es crucial en las transacciones de fusiones y adquisiciones.

Ley anticorrupción de Brasil

• Al transferir los activos, el sucesor puede heredar las responsabilidades relacionadas con los actos ilícitos contra su administración.
• Todas las sanciones y daños pueden ser cobrados al sucesor, pero limitados al importe de los activos transferidos.
• Se impondrán sanciones adicionales al sucesor en caso de fraude.
• Las empresas hermanas y las filiales pueden ser responsables conjuntamente con una empresa implicada en prácticas ilícitas.
• Las empresas que incurren en prácticas ilegales pueden ver reducidas las sanciones si empiezan a adoptar normas de cumplimiento internas. Pueden ser en forma de auditorías, fomentando la denuncia de infracciones y aplicando principios éticos de trabajo.

Diligencia debida

• Las fusiones y adquisiciones deben comenzar con la diligencia debida sobre una empresa objetivo perteneciente a un vendedor.
• La diligencia debida es crucial debido al complejo conjunto de normas relativas a la sucesión de la responsabilidad.
• La diligencia debida puede aplicarse con el uso de sistemas de salas de datos virtuales y análisis exhaustivos a distancia de la documentación.
• La visita física y la entrevista con el vendedor son imprescindibles antes de iniciar la fusión.
• Aunque parte de la información de la empresa está disponible públicamente, el vendedor de una empresa y sus asesores deben ser capaces de proporcionar toda la información pertinente al comprador potencial.
• Los inversores extranjeros deben comprobar la documentación relativa a los procedimientos administrativos, así como los juicios civiles, penales, fiscales y laborales.
• Se recomienda verificar el cumplimiento con las autoridades fiscales.
• Cuando la empresa de un vendedor está involucrada en las transacciones que pueden causar daño o peligro al medio ambiente, la diligencia debida debe cubrir esto también.

Régimen fiscal de las fusiones y adquisiciones en Brasil

Los inversores extranjeros deben conocer el régimen fiscal existente si desean invertir en Brasil a través del proceso de fusiones y adquisiciones:

Amortización del fondo de comercio

La Ley Federal nº 12.973 de 2014 introdujo nuevas regulaciones para las entidades que planean aprovechar el beneficio fiscal de la Amortización del Fondo de Comercio en las adquisiciones de empresas.

El tratamiento fiscal del fondo de comercio después de la amortización depende de la caracterización relacionada con el valor razonable de los activos, la rentabilidad futura y otras razones económicas.

Ya no se admite el fondo de comercio generado por operaciones con partes vinculadas y que impliquen canje de acciones.

Según la Ley 12.973/2015, se permite la deducción fiscal del fondo de comercio, siempre que se cumplan determinados criterios.

Pago de dividendos e intereses sobre el patrimonio neto

• El reparto de dividendos está exento de impuestos para los accionistas.
• No hay retenciones ni tributación en el impuesto de sociedades.
• Los intereses sobre el patrimonio neto son deducibles para el pagador brasileño y gravables para los beneficiarios.
• Las retenciones se aplican al 18%.

Compra de activos

• En virtud de las normas de responsabilidad del sucesor desarrolladas por la legislación brasileña, las empresas privadas que adquieran fondos de comercio, establecimientos comerciales, industriales o profesionales de una entidad no relacionada serán responsables de los impuestos históricos sobre los intangibles y los establecimientos adquiridos.
• Cuando un vendedor deja de operar el negocio, el comprador se hace responsable de las obligaciones fiscales históricas.
• El vendedor de un activo está sujeto al impuesto sobre la renta y a la contribución social.
• No hay tratamientos preferenciales aplicables a las ganancias de capital. Tanto las ganancias operativas como las no operativas tributarán igual.

Precio de compra

• El acuerdo de compra debe identificar la asignación, que es aceptable a efectos fiscales siempre que esté justificada comercialmente.

Buena voluntad

• Se registra como un activo permanente y no puede ser amortizado por razones fiscales, aunque puede ser amortizado por razones contables.

Depreciación

• El coste de adquisición del inmovilizado está sujeto a una amortización futura como gasto deducible en función de la vida útil económica.

Atributos fiscales

• Los créditos del Impuesto sobre el Valor Añadido pueden transferirse cuando se adquiere un establecimiento como empresa en expansión.
• Las pérdidas fiscales y otras atribuciones permanecerán en el vendedor.

Impuesto sobre el valor añadido

• El programa de integración social y las cotizaciones a la Seguridad Social pueden ser aplicables en función del tipo de bien vendido. Estos impuestos se aplican a la venta de la mayoría de los activos que no sean bienes inmuebles, instalaciones y equipos, más conocidos colectivamente como activos fijos.
• Los impuestos sobre las operaciones relacionadas con la circulación de mercancías y los servicios de transporte interestatal serán aplicables a la transferencia de existencias.
• La venta de activos fijos no está sujeta a los impuestos sobre las operaciones relacionadas con la circulación de mercancías y los servicios de transporte interestatal.

Impuesto especial

• Los impuestos sobre los productos industrializados pueden ser acreditados por el comprador cuando el producto vaya a ser utilizado en la fabricación de otros productos.
• Los impuestos sobre los productos industrializados se aplican a la venta de activos fijos.

Impuestos de transferencia

• El impuesto municipal sobre transmisiones patrimoniales puede ser aplicable a la transmisión de bienes inmuebles.
• Los derechos de timbre no son aplicables.

Impuesto sobre las operaciones financieras

• Todos los préstamos concedidos a una empresa brasileña están sujetos al Impuesto sobre las Transacciones Financieras.
• Los tipos pueden variar entre el 0,38% y el 6%, según la naturaleza de la deuda.

Compra de acciones

• La compraventa de acciones en Brasil es más común que una operación de activos debido a los menores requisitos de documentación y a los beneficios fiscales indirectos.
• El vendedor corporativo brasileño debe pagar el impuesto sobre la renta y la contribución social sobre la ganancia neta de la venta de acciones.
• Tanto si el vendedor es residente en Brasil como si no lo es, la ganancia se gravará con tipos de retención progresivos que oscilan entre el 15% y el 22,5%, en función de la cuantía de la plusvalía.

Dividendo de preventa

• El vendedor puede realizar una parte del valor de su inversión como ingreso a través de un dividendo de preventa.
• Los dividendos están exentos de impuestos en Brasil, pero siguen reduciendo el producto de la venta y, por tanto, la ganancia en la venta, que puede estar sujeta a impuestos.

Liquidación de impuestos

• El concepto de liquidación de impuestos no existe en Brasil.
• Las obligaciones fiscales y laborales se extinguen por prescripción.
• El plazo de prescripción en Brasil es de cinco años, a partir del primer día del período siguiente al hecho imponible.

Responsabilidad de los funcionarios

• Independientemente de la estructura empresarial, los directivos son responsables de la representación legal de la empresa, ya sea solos o en colaboración con otros.
• Los directivos pueden ser considerados responsables de las deudas y obligaciones de la empresa.

Preocupación por la normativa

• Al emprender determinados procesos de fusiones y adquisiciones en Brasil, hay campos de actividad que necesitarán una evaluación y un examen reglamentario exhaustivos.
• Algunos ejemplos son la salud y el saneamiento, la seguridad y la vigilancia, los servicios financieros, la aviación, las telecomunicaciones y la energía, entre otros.
• Los inversores están obligados a seguir ciertas normas sobre requisitos de capital mínimo, licencias y autorizaciones.

Normas antimonopolio

• Es posible que los inversores tengan que obtener una autorización antimonopolio de las autoridades brasileñas (CADE). Esto es aplicable en ciertos casos que podrían originar una concentración económica, donde los determinantes se basan en los umbrales de ingresos de las empresas involucradas.

Con base en la Ley Federal 12.529 de 2011, artículo 88, que posteriormente fue modificada por los Ministros de Justicia y Finanzas, las normas actuales son las siguientes:

• Al menos uno de los grupos involucrados en una transacción debe tener un ingreso bruto igual o superior a R$750.000.000.
• Por lo menos otro grupo involucrado en la transacción tiene un ingreso bruto de sus actividades en Brasil igual o superior a R$75.000.000.

Estas condiciones antimonopolio son acumulativas, por lo que no basta con que un grupo supere el umbral. Ambas condiciones deben cumplirse y verificarse simultáneamente.

Como las fusiones y adquisiciones (M&A) en Brasil implican muchos aspectos legales y regulatorios, es crucial buscar el asesoramiento de expertos. Damalion es una empresa de consultoría empresarial de primer nivel especializada en ayudar a los inversores privados e institucionales a completar un proceso de fusiones y adquisiciones (M&A) con éxito en Brasil. Nuestra red global de servicios, formada por consultores, abogados, contables y otros proveedores de servicios profesionales, está familiarizada con el complejo proceso de fusiones y adquisiciones, así como con la complejidad de la estructura legislativa de Brasil. Nuestros consultores de Damalion le ayudarán a cumplir con los requisitos para una Fusión y Adquisición en Brasil, así como le apoyarán en caso de que necesite educación y recomendaciones sobre los aspectos legales involucrados en la adquisición de una empresa en Brasil. Para saber más sobre cómo puede invertir en Brasil utilizando estrategias a medida, póngase en contacto conun experto de Damalion hoy mismo.

Esta información no pretende sustituir el asesoramiento fiscal o jurídico específico e individualizado. Le sugerimos que consulte su situación específica con un asesor fiscal o jurídico cualificado.