O que é a Securitização?
A titularização é o método de tomar activos que entregam um fluxo de receitas, juntamente com os riscos que lhes são atribuídos, embalando-os num veículo de propósito especial (SPV), e depois vender títulos no SPV a investidores interessados que ganham dividendos/juros e o reembolso do montante principal numa data acordada.
A titularização é frequentemente utilizada para rentabilizar activos ilíquidos, baixar os custos de financiamento ou reembalar activos financeiros, e para ajustar o risco.
Pode ler o nosso guia Damalion sobre a securitização do Luxemburgo.
O projecto de lei que moderniza a Lei de Securitização do Luxemburgo
Nos últimos anos, a lei luxemburguesa de 22 de Março de 2004 sobre titularização (a “Lei de Titularização”) validou um quadro bem sucedido para uma grande variedade de operações de titularização, reembalagem, e financiamento.
Estabeleceu um quadro jurídico e fiscal fiável e favorável ao investidor para as operações de titularização realizadas pelos SV luxemburgueses, promovendo um elevado grau de flexibilidade.
A 9 de Fevereiro de 2022, o Parlamento do Luxemburgo (Chambre des Députés) aprovou um novo projecto de lei que altera a Lei de Securitização.
As principais retiradas da nova lei estão resumidas nos parágrafos seguintes:
- Financiamento do Veículo de Securitização (SV): O financiamento de uma transacção já não se limita aos títulos, mas está aberto a qualquer instrumento financeiro, desde que o montante reembolsável dependa dos riscos titularizados. O objectivo disto é colocar a Lei de Securitização em conformidade com o Regulamento Europeu de Securitização, que não requer financiamento apenas sob a forma de títulos.
- Determinadas questões contabilísticas relacionadas com os compartimentos foram resolvidas: A Lei de Titularização permite aos SVs de vários compartimentos que são financiados por capitais próprios, autorizar o balanço e a demonstração de resultados de cada compartimento em virtude dos votos apenas dos accionistas desse compartimento, dado que tal opção está incluída nos seus estatutos. Além disso, os estatutos de um SV podem prever que os lucros, as reservas distribuíveis e as reservas legais obrigatórias de um compartimento sejam especificados numa base separada e sem referência à situação financeira do SV em geral.
- Novas formas jurídicas para os SVs: Acompanhando o crescimento do direito luxemburguês das sociedades, a nova Lei de Titularização introduz novas estruturas societárias disponíveis para as SV: sociedades ilimitadas (sociétés en nom nom collectif) (SENC), sociedades em comandita simples (SCS), sociedades em comandita especial (sociétés en commandite spéciale) (SCSp) e sociedades anónimas simplificadas (sociétés par actions simplifiées) (SAS).
A necessidade de auditoria para as estruturas de titularização luxemburguesas
Todos os SV (incluindo os SV sob a forma de uma sociedade em comandita simples, uma sociedade em comandita especial e uma sociedade de responsabilidade ilimitada) têm de formular e publicar contas anuais, em cada caso a serem auditadas por um ou mais auditores independentes luxemburgueses autorizados (réviseurs d’entreprises agréés).
- Esclarecimento sobre a supervisão pelo regulador luxemburguês (CSSF): A Lei de Securitização Modernizada estabelece que uma SV deve ser sujeita à supervisão da CSSF, quando emite para o público numa base contínua, de acordo com a interpretação actual dada pela CSSF nas suas FAQs. O limiar de denominação para emissões públicas é proposto para ser reduzido de 125.000 euros para 100.000 euros (para corresponder à isenção do Regulamento do Prospecto). Assim, apenas os SV que emitem mais de três vezes por ano títulos ao público com uma denominação inferior a 100.000 euros a investidores não profissionais precisariam de ser aprovados pela CSSF. O desrespeito do pedido de autorização da CSSF nesses casos está agora também sujeito a sanções.
- Detenção directa e indirecta de bens: A Lei de Titularização Modernizada elucida que uma SV pode deter, directa e indirectamente, os activos titularizados. Isto significa, por exemplo, que a detenção directa de bens imóveis por um SV seria explicitamente permitida.
- Mais flexibilidade em torno da gestão passiva: Com a Lei da Securitização Modernizada, será permitida uma gestão activa das SV para riscos ligados a obrigações, empréstimos ou outros instrumentos de dívida, excepto se os instrumentos de financiamento forem emitidos para o público. Isto deverá permitir ao Luxemburgo atrair mais estruturas CDO/CLO que tenham sido historicamente criadas noutras jurisdições.
- Subordinação legal: A Lei da Securitização Modernizada visa a implementação de um conjunto formal de regras de subordinação aplicáveis aos instrumentos financeiros emitidos por uma SV.
Em virtude da lei,
- As acções e participações em sociedade serão subordinadas a outros instrumentos financeiros emitidos pela SV,
- As acções e participações em sociedade serão subordinadas às acções emitidas pelo SV,
- as acções beneficiárias ficarão subordinadas aos instrumentos financeiros da dívida emitidos pela SV, e
- Os instrumentos financeiros de taxa variável flutuante serão subordinados aos instrumentos financeiros de taxa fixa emitidos pela SV.
No entanto, haverá espaço para a flexibilidade, uma vez que o conjunto de regras de subordinação pode ser anulado nos documentos constitucionais ou nos documentos de emissão.
- É introduzido um quadro mais flexível para os interesses de segurança concedidos por um SV: Durante anos, os acordos de financiamento envolvendo um SV foram impedidos pela proibição imposta ao SV de conceder interesses de segurança, a menos que fossem concedidos para as suas próprias obrigações ou em favor dos seus investidores. Uma estrutura em que a dívida garantida era contraída ao nível da empresa-mãe ou de uma filial da SV tinha de se deparar com algumas complicações. A nova lei introduz um grau de flexibilidade, que permite a um SV assegurar as obrigações de outras pessoas, e não apenas as suas próprias, desde que tais obrigações estejam associadas à operação de titularização. A sanção de nulidade para a transacção não conforme foi também eliminada.
- Esclarecimento sobre os fundos de titularização: A Lei de Titularização Modernizada explica ainda que os fundos de titularização (e a sua liquidação) têm de ser registados no registo comercial luxemburguês, devendo os actuais fundos de titularização ser registados no prazo de seis meses após a entrada em vigor do Projecto de Lei.
- Impostos: A Lei de Titularização Modernizada não inclui directamente qualquer medida fiscal específica relativa às SV, que já beneficiam, ao abrigo da Lei de Titularização, de um regime fiscal muito apelativo. Com efeito, os SV constituídos como veículos de empresa podem deduzir totalmente dos seus compromissos de base tributável ou distribuições feitas aos accionistas ou investidores sem desencadear qualquer retenção na fonte no Luxemburgo, independentemente da localização dos accionistas e investidores. Além disso, como os SV estabelecidos como veículos de empresas são totalmente tributáveis, podem ser elegíveis para o acesso a convenções de dupla tributação e directivas da UE. Finalmente, os serviços de gestão prestados aos SV podem basear-se principalmente numa isenção de IVA.
luz do acima exposto, o Luxemburgo conseguiu estabelecer-se como um centro primário para transacções de titularização, e dado o vasto leque de disposições flexíveis e favoráveis ao investimento, é altamente provável que continue a ser bem sucedido a este respeito no futuro.
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