Înființarea unui fond de investiții alternative rezervate (RAIF) din Luxemburg

 

Cadrul juridic: Fondul de investiții alternative rezervat (“Fonds d’Investissement Alternatif réservé în limba franceză”)

Ca urmare a Regulamentului 2011/61/UE1 al Uniunii Europene (UE), în urmă cu câțiva ani, sectorul european al fondurilor de investiții a fost marcat de un nou set de norme esențiale aplicabile administratorilor de fonduri de investiții alternative (AFIA).

Acest nou cadru de reglementare încearcă să reglementeze AFIA, dar influențează indirect și fondurile de investiții alternative (FIA) prin impunerea unor obligații asupra acestora.

Prin urmare, FIA reglementate în Luxemburg fac obiectul a două niveluri de supraveghere din partea autorităților de supraveghere și de reglementare:

• Primul nivel este supravegheat direct de către organismul de supraveghere a sectorului financiar luxemburghez (Commission de Surveillance du Secteur Financier, sau CSSF), care supraveghează, printre altele, fondurile de investiții reglementate în Luxemburg.
• Al doilea nivel: prin intermediul autorităților de reglementare ale AFIA aplicabile.

Crearea fondului de investiții alternative rezervate (RAIF) a apărut ca urmare a observației conform căreia un nivel dublu de autorizare și supraveghere asigură o protecție mai bună a investitorilor, ceea ce ar putea să nu fie necesar pentru investitorii experimentați care caută rapiditate, reducere a costurilor și flexibilitate atunci când își aleg platforma de investiții.

Pentru a veni în întâmpinarea unui astfel de inițiator, parlamentul luxemburghez a adoptat la 23 iulie 2016 legislația privind fondurile de investiții alternative rezervate (Legea RAIF), instituind un nou vehicul care răspunde nevoilor unui anumit tip de investitor fără a fi supravegheat de CSSF.

RAIF nu face obiectul monitorizării CSSF în sine și nu are nevoie de permisiunea acesteia, care este piatra de temelie a regimului.

 

LANSAREA UNUI FOND DE INVESTIȚII ALTERNATIVE REZERVAT

● Înregistrare și înființare

În conformitate cu Legea RAIF, înființarea unui RAIF se atestă printr-un act notarial în termen de 5 (cinci) zile lucrătoare de la înființare. Aceasta trebuie apoi înregistrată în Registrul Comerțului și al Societăților din Luxemburg (Registre de Commerce et des Sociétés, RCS sau Registrul Comerțului din Luxemburg – LBR) în vederea publicării în platforma electronică centrală de publicare oficială din Luxemburg (Recueil Électronique des Sociétés et Associations, RESA).

Un RAIF trebuie, de asemenea, să fie înregistrat pe o listă ținută de RCS Luxemburg în termen de 20 (douăzeci) de zile de la încheierea actului notarial. Regulamentul Marelui Ducat din¹ august 2016 de modificare a Regulamentului Marelui Ducat din 23 ianuarie 2003 de punere în aplicare a Regulamentului din¹⁹ decembrie 2002 privind RCS și conturile contabile și anuale ale întreprinderilor, astfel cum a fost modificat, conține informații suplimentare cu privire la informațiile care trebuie publicate în LBR.

 

Părțile interesate de Fondul de Investiții Alternative Rezervat (RAIF)

● Tipuri legale de formulare

Un RAIF poate fi înființat ca un fond comun de plasament (fonds commun de placement – FCP) sau ca o societate de investiții cu capital social variabil (société d’investissement à capital variable – SICAV). Legea RAIF permite, de asemenea, inițiatorului RAIF să aleagă o societate de investiții cu capital social fix (société d’investissement à capital fixe – SICAF).

Cele mai des utilizate forme juridice din Luxemburg (și anume FCP și SICAV).

⦁ FCP

Un FCP este o structură contractuală fără personalitate juridică de care trebuie să se ocupe o firmă de administrare.

Investitorii în FCP cumpără unități care reprezintă o parte din FCP. Obligația lor este limitată la suma pentru care au plătit.

Normele de gestionare constituie documentul de bază al FCP. Acestea reglementează legătura dintre societatea de administrare și investitori, precum și drepturile și obligațiile acestora din urmă.

Din cauza lipsei de identitate juridică a FCP, toate deciziile referitoare la operațiunile sale sunt luate de către societatea de administrare în numele său.

Ca răspuns la întrebările referitoare la posibilitatea ca societățile de administrare luxemburgheze să poată administra un FIAR, legislația luxemburgheză din 16 iulie 2019 a precizat că un FIAR înființat ca FCP poate fi administrat de societăți de administrare luxemburgheze autorizate în temeiul capitolelor 15, 16 sau 18 din Legea OPC.

De asemenea, legislația primară a făcut posibilă transformarea unui RAIF sub formă de FCP într-un RAIF sub forma unei SICAV.

Spre deosebire de SICAV, investitorii într-un FCP nu au drept de vot decât dacă legile de administrare le permit.

⦁ SICAV

O SICAV este o societate cu identitate juridică proprie din punct de vedere corporativ.

O RAIF-SICAV poate fi constituită sub forma unei societăți pe acțiuni (société anonyme), a unei societăți în comandită pe acțiuni (société en commandite par actions), a unei societăți în comandită simplă (société en commandite simple), a unei societăți în comandită specială (société en commandite spéciale), a unei societăți cu răspundere limitată (société à responsabilité limitée) sau a unei societăți cooperative organizate ca o societate pe acțiuni (société cooperative).

Un RAIF-SICAV este, de asemenea, reglementat de Legea societăților comerciale din 10 august 1915, astfel cum a fost modificată (Legea din 1915), sub rezerva oricăror derogări permise de Legea RAIF. În conformitate cu raționamentul Legii RAIF, aceasta are mai multe dispoziții care se abat de la Legea din 1915, oferind libertatea necesară pentru RAIF și abordând particularitățile SICAV-urilor.

Caracteristica distinctivă a unui RAIF înființat ca SICAV față de o SICAF este variabilitatea capitalului său social, care este întotdeauna egal cu valoarea activului net al societății. Prin urmare, fără nicio acțiune corporativă și fără ca SICAV să fie nevoită să declare variația capitalului său social în orice anunț și publicare legală oficială, capitalul social fluctuează automat în funcție de numărul de subscrieri și răscumpărări efectuate.

⦁ Subfonduri

Legea RAIF permite încorporarea diferitelor subfonduri într-un RAIF. Înființarea de subfonduri poate fi eficientă din punct de vedere al costurilor și poate contribui la flexibilitatea generală a RAIF.

Fiecare subfond corespunde unei părți unice din activele și pasivele RAIF. Prin urmare, cu excepția cazului în care se prevede altfel în documentele constitutive ale RAIF, drepturile și obligațiile investitorilor și creditorilor referitoare la un anumit subfond sunt limitate la activele acelui subfond.

⦁ Investiții încrucișate

Legea RAIF permite investițiile încrucișate în cadrul unui RAIF, ceea ce înseamnă că un subfond poate investi într-un alt subfond al aceluiași RAIF în anumite condiții.

În această privință, trebuie subliniat faptul că Legea RAIF nu interzice perceperea multiplă a comisioanelor de administrare sau acordurile de tip master-feeder în cadrul aceluiași RAIF.

Această opțiune de investiții încrucișate și cerințele aferente nu trebuie să fie menționate în actul constitutiv al RAIF, ci doar în documentul de emisiune al acestuia.

⦁ Clase

Este posibil să se creeze mai multe clase de acțiuni, unități sau participații în cadrul unui FIAR sau al oricăruia dintre subfondurile acestuia. Astfel de clase pot avea caracteristici distincte, în special comisioanele, moneda și strategia de distribuție.

 

Umbrela și subfonduri

Indiferent de structura juridică aleasă, un RAIF poate fi structurat ca o structură umbrelă cu unul sau mai multe compartimente, fiecare cu propriul portofoliu de active și pasive. Aceasta este o premieră pentru o structură de fond nereglementată în conformitate cu legislația luxemburgheză, deoarece, până acum, numai fondurile reglementate de Luxemburg, cum ar fi SIF-urile, SICAR-urile sau OPC-urile din partea II, puteau fi înființate cu mai multe subfonduri. Specificațiile subfondurilor din documentul de emitere al RAIF trebuie să prezinte politica și condițiile de funcționare ale fiecărui fond de investiții secundar respectiv (reguli de emisiune/răscumpărare a titlurilor/intereselor, reguli de distribuție, structura comisioanelor; investitori eligibili etc., aceste condiții pot fi diferite unele de altele).

Lichidarea unui subfond nu duce la închiderea structurii umbrelă în ansamblul său (cu excepția cazului în care nu mai rămâne niciun alt subfond activ). Drepturile creditorilor asupra unui anumit compartiment vor fi limitate la activele acelui compartiment, cu excepția cazului în care statutul integral al RAIF prevede altfel. Investițiile încrucișate între subfonduri vor fi, de asemenea, permise în anumite circumstanțe.

Formalități pentru înregistrarea unui RAIF luxemburghez

Procedurile de înființare a unui RAIF sunt reduse la minimum, deși va fi necesar un notar public.

Actul constitutiv pentru RAIF-urile înregistrate ca SICAV/F sub formă de S.A., S.à r.l. sau un act notarial trebuie să aprobe S.C.A. În toate celelalte cazuri, cum ar fi atunci când RAIF-ul este înființat ca FCP, SCS sau SCSp, trebuie să se întocmească un document notarial care să verifice că entitatea a fost legal constituită în termen de cinci zile lucrătoare de la înființarea RAIF-ului.

Crearea RAIF trebuie să fie înregistrată la Registrul Comerțului și al Societăților din Luxemburg (RCS) pentru a fi publicată în RESA (Recueil Electronique des Sociétés et Organisations), platforma electronică oficială pentru publicarea centralizată a societăților și asociațiilor. Numele AFIA extern selectat pentru administrarea RAIF va fi inclus în publicație. În termen de douăzeci de zile lucrătoare de la semnarea actului notarial, RAIF-ul va fi, de asemenea, înregistrat pe o listă oficială RAIF deținută de către LBR (RCS).

● Investitorii

Legea RAIF prevede că acțiunile, unitățile sau participațiile la un RAIF trebuie păstrate pentru investitorii bine informați (investitori avertis).

Termenul “investitor bine informat” se referă la următoarele categorii:

• un investitor instituțional;
• orice investitor cu experiență; sau
• orice alt investitor care a indicat în scris că este un investitor bine informat și:
• care face o investiție RAIF de cel puțin 125 000 EUR; sau
• care a fost supus unei evaluări de către o instituție de credit, o firmă de investiții, o societate de administrare sau un AFIA autorizat, care să verifice competențele, experiența și cunoștințele acestora în ceea ce privește analiza corectă a unei investiții în RAIF.

Aceste condiții nu se aplică directorilor sau altor persoane care administrează un RAIF.

Este esențial să se sublinieze că ideea de investitori bine informați, care este specifică Luxemburgului, nu exclude posibilitatea ca persoanele fizice de retail să fie investitori într-un FIAR în sensul normelor europene relevante. Prin urmare, în prezența investitorilor de retail, se pot aplica normele Regulamentului european PRIIPs.

Un RAIF trebuie să dispună de resurse adecvate pentru a garanta că respectă standardele de eligibilitate privind investitorul menționate anterior.

● Investițiile financiare

Activele unui RAIF pot reflecta libertatea pe care legiuitorul a acordat-o RAIF-ului.

Cu excepția cazului în care singurul scop al unui RAIF este investiția colectivă în capital de risc (după cum se menționează mai jos), acesta poate investi în orice formă de activ pentru a dispersa riscul de investiții. Legiuitorul precizează că RAIF și reprezentanții săi se pot ghida după principiul repartizării riscurilor inclus în Circulara CSSF 07/309, care este relevant pentru SIF, deoarece Legea RAIF nu oferă informații cu privire la noțiunea de repartizare a riscurilor. Acest concept prevede că un SIF nu poate investi mai mult de 30% din activele sau obligațiile sale în valori mobiliare de același tip emise de emitent.

Organismul de conducere se va asigura că regulamentul privind răspândirea riscurilor este respectat.

⦁ AIFM

Intern versus extern

În timp ce Legea AFIA permite ca un FIA să aibă un AFIA intern sau extern, Legea RAIF stipulează că un RAIF este un FIA care trebuie să fie administrat extern numai de un AFIA autorizat.

AFIA terță parte

Un AFIA terț este un prestator de servicii autorizat ca AFIA și furnizează servicii în această calitate. Această opțiune de a selecta un AFIA terț elimină necesitatea de a înființa un AFIA propriu, economisind timp și bani.

AFIA poate fi numit de către RAIF sau în numele RAIF. AFIA trebuie, cel puțin, să se ocupe de gestionarea portofoliului de active și de gestionarea riscurilor RAIF.

Pentru moment, AFIA poate fi înființat în Luxemburg sau în orice alt stat membru al Spațiului Economic European (SEE).

Atunci când așa-numitul “pașaport AIFMD” va deveni accesibil anumitor AFIA din țări terțe, și anume celor cu sediul în afara SEE, aceștia vor putea funcționa ca AFIA al unui FIA RAIF.

Comisia UE lucrează în mod activ la extinderea pașaportului FIAMD la AFIA din alte țări.

⦁ Administrația centrală

Legea RAIF stipulează că administrația centrală trebuie să aibă sediul în Luxemburg. Acest lucru implică faptul că unele operațiuni trebuie efectuate în Luxemburg, inclusiv calcularea valorii activului net, precum și emiterea și răscumpărarea de titluri de valoare.

Cu toate acestea, aceasta nu împiedică RAIF să delege aceste sarcini administrative și contabile unei terțe părți cu sediul în Luxemburg.

În cazul în care anumite responsabilități sunt delegate în afara Luxemburgului, decizia finală trebuie luată în Luxemburg (de exemplu, calculul valorii activului net al unui FIAR poate fi efectuat în afara Spațiului Economic European (SEE), dar va trebui validat de către agentul de administrare centrală situat în Luxemburg). Orice delegare trebuie să fie evaluată individual și validată de CSSF.

În plus, este esențial să se țină seama de faptul că un RAIF poate solicita sprijin pentru gestionarea activelor din partea unor consilieri de investiții cu sediul în alte țări.

⦁ Depozitar

Depozitarului ar trebui să i se încredințeze monitorizarea numerarului, salvgardarea activelor și supravegherea RAIF în conformitate cu prevederile Legii AFIA.

Un astfel de depozitar trebuie să aibă sediul social în Luxemburg; sau depozitarul trebuie să creeze o sucursală în Luxemburg în cazul în care sediul social se află în UE.

Trebuie să fie o instituție de credit sau o întreprindere de investiții, astfel cum este definită în legislația luxemburgheză privind sectorul financiar din 5 aprilie 1993, cu modificările ulterioare. În cazul în care o societate de investiții îndeplinește standardele prevăzute în Legea AFIA, aceasta poate funcționa și ca depozitar.

În plus, Legea RAIF autorizează depozitarii profesioniști de active, altele decât instrumentele financiare (astfel cum se specifică în Legea AFIA), să funcționeze ca depozitari RAIF.

Acest lucru va fi permis numai pentru un RAIF care nu are drepturi de răscumpărare timp de 5 (cinci) ani de la primele investiții și care fie:

• nu investește frecvent în active care trebuie păstrate în custodie în conformitate cu Legea AFIA; sau
• În general, investește în emitenți sau în firme necotate pentru a obține controlul asupra acestor entități în conformitate cu Legea AFIA.

Legea AFIA precizează obiectivele și obligațiile suplimentare ale unui depozitar RAIF.

⦁ Auditor

Legea RAIF prevede că un auditor independent (réviseur d’entreprises agréé, auditorul) trebuie să evalueze conturile anuale ale unui RAIF.

Auditorul trebuie să demonstreze că are suficientă experiență profesională pentru a îndeplini acest rol, demonstrând că a efectuat anterior sarcini de audit similare pentru OPC, SIF-uri sau SICAR-uri.

RAIF numește și compensează auditorul.

Marketing și pașaport

FIA RAIF beneficiază de așa-numitul pașaport AIFMD dacă este administrat de un AFIA autorizat din UE sau de un AFIA dintr-o țară terță autorizat în temeiul capitolului II din Directiva 2011/61/UE, sub rezerva aplicării articolului 66 alineatul (3) din Directiva 2011/61/UE, în cazul în care administrarea FIA RAIF este asigurată de un AFIA stabilit într-o țară terță.

În urma unei simple notificări adresate organismului de reglementare aplicabil, un FIAR poate oferi unitățile, acțiunile sau participațiile sale de parteneriat în mod transfrontalier investitorilor profesioniști (astfel cum sunt definiți în DAFIA) din întreaga UE. Acest lucru facilitează comercializarea în cadrul UE.

Structura fiscală

⦁ Regim general

În Luxemburg, spre deosebire de fondurile de investiții specializate (SIF), RAIF nu este supus impozitului pe venit sau pe avere (impôt sur la fortune). Un RAIF nu va fi impozitat în cazul în care primește venituri sau realizează câștiguri de capital.

Pe de altă parte, RAIF este supus unei taxe anuale de subscriere (taxe d’abonnement) de 0,01% pe baza activelor nete totale ale RAIF evaluate la sfârșitul fiecărui trimestru.

Legea RAIF include mai multe excluderi de la taxa de abonament anual (taxe d’abonnement).

⦁ Opțiune pentru regimul SICAR

Regimul de impozitare descris mai sus nu se aplică unui RAIF, care prevede în documentele sale constitutive:

• că singurul său obiectiv este de a-și investi lichiditățile în capital de risc; și
• că se supune reglementărilor fiscale speciale ale Legii RAIF care reglementează acest alt regim fiscal.

În acest caz, RAIF se va supune aceluiași sistem fiscal ca și SICAR și nu va fi obligat să respecte conceptul de repartizare a riscurilor.

În plus, auditorul RAIF ar trebui să prezinte un raport anual în care să declare că RAIF a respectat politica sa de investiții de capital de risc în cursul anului fiscal precedent. Acest raport trebuie trimis la Administrația fiscală directă.

Orice RAIF care face obiectul acestui sistem de impozitare este supus impozitului pe profit și impozitului municipal pe profit la o rată medie combinată de 24,94% (anul financiar 2019).

Pe de altă parte, veniturile obținute din titlurile de valoare din capitalul de risc deținute de un RAIF sunt scutite de impozitul pe venit în Luxemburg. În mod similar, orice venit obținut din vânzarea, donarea sau lichidarea acestor titluri de valoare este complet deductibil.

Avantaje

● Despre SIF și SICAR

Caracteristicile RAIF sunt similare cu cele ale SIF și SICAR, dar nu este supravegheat de CSSF. Această lipsă de supraveghere înseamnă:

• Deoarece există doar un singur nivel de supraveghere la nivelul AFIA, există mai puține limitări de reglementare la nivelul RAIF.
• Timpul de lansare pe piață și cheltuielile de înființare sunt reduse, nu doar de la înființare, ci și atunci când sunt lansate subfonduri suplimentare; și
• Modificările aduse documentului RAIF nu trebuie să fie autorizate în prealabil de CSSF.

● Despre Fondul de investiții alternative (FIA) cu AFIA

În conformitate cu Legea RAIF, un RAIF poate fi format din numeroase compartimente, fiecare compartiment corespunzând unei părți diferite din activele și pasivele RAIF-ului. Cu toate acestea, un FIA nereglementat nu poate fi structurat cu mai multe compartimente.

Un alt beneficiu al RAIF este regimul fiscal neutru și atractiv. Într-adevăr, structurarea sa fiscală este mai puțin costisitoare decât cea aplicabilă unui fond de investiții nereglementat.

De ce Luxemburg

Luxemburg este o jurisdicție corporatistă ospitalieră, care acordă o atenție deosebită cerințelor industriei financiare pentru a rămâne unul dintre centrele financiare de top din Uniunea Europeană și a doua cea mai mare locație de fonduri de investiții din lume.

Prin urmare, Luxemburgul a creat această platformă de investiții extrem de flexibilă, cu un timp de lansare pe piață, pentru a răspunde cerințelor inițiatorilor și pentru a completa gama largă de opțiuni luxemburgheze în acest domeniu.

Vom continua să vă stăm la dispoziție pentru orice informații de care ați putea avea nevoie în această privință și vă vom însoți pe tot parcursul demersurilor dumneavoastră de afaceri.

Pentru a vă înființa Fondul de investiții alternative rezervat în Luxemburg, vă rugăm să contactați acum expertul Damalion.