Criação de um Fundo de Investimento Alternativo Reservado do Luxemburgo (RAIF)
Quadro legal : Fundo de Investimento Alternativo Reservado (“Fonds d’Investissement Alternatif réservé in French”)
Na sequência do regulamento 2011/61/UE1 da União Europeia (UE), o sector europeu dos fundos de investimento viu, há alguns anos, um novo conjunto crítico de regras aplicáveis aos gestores de fundos de investimento alternativos (GFIA).
Este novo quadro regulamentar tenta governar os GFIA, mas também influencia indirectamente os fundos de investimento alternativos (FIA), impondo-lhes deveres.
Consequentemente, os FIA regulamentados pelo Luxemburgo estão sujeitos a dois níveis de supervisão por parte das autoridades de supervisão e reguladoras:
- O primeiro nível é supervisionado directamente pelo organismo de supervisão do sector financeiro luxemburguês (Commission de Surveillance du Secteur Financier, ou CSSF), que supervisiona, entre outras coisas, os fundos de investimento regulamentados pelo Luxemburgo.
- Segundo nível: através das autoridades reguladoras aplicáveis dos GFIA.
A criação do fundo de investimento alternativo reservado (RAIF) surgiu da observação de que uma dupla camada de autorização e supervisão proporciona uma protecção mais excelente do investidor, que pode não ser necessária para investidores experientes que procuram rapidez, redução de custos, e flexibilidade na selecção da sua plataforma de investimento.
Para acomodar um tal iniciador, o parlamento luxemburguês aprovou a legislação sobre fundos de investimento alternativos reservados (a Lei RAIF) a 23 de Julho de 2016, estabelecendo um novo veículo que satisfaz as necessidades de um tipo particular de investidor sem ser supervisionado pelo CSSF.
A RAIF não está sujeita ao controlo da CSSF per se e não necessita da sua autorização, que é a pedra angular do regime.
LANÇAR UM FUNDO DE INVESTIMENTO ALTERNATIVO RESERVADO
● Registo e Estabelecimento
De acordo com a Lei RAIF, a criação de um RAIF deve ser atestada por um acto notarial no prazo de 5 (cinco) dias úteis após tal estabelecimento. Este último deve então ser inscrito no Registo do Comércio e das Sociedades do Luxemburgo (Registre de Commerce et des Sociétés, o RCS ou Registo Comercial do Luxemburgo – LBR-) para publicação na plataforma electrónica central de publicação oficial do Luxemburgo (Recueil Électronique des Sociétés et Associations, a RESA).
Um RAIF deve também ser registado numa lista mantida pelo RCS luxemburguês no prazo de 20 (vinte) dias após a escritura notarial. O Regulamento Grão-Ducal de1 de Agosto de 2016 que altera o Regulamento Grão-Ducal de 23 de Janeiro de 2003 que implementa o19 de Dezembro de 2002 sobre o RCS e as contas anuais e contabilísticas das empresas, com as alterações que lhe foram introduzidas, contém mais informações relativas a informações a divulgar no BRL.
Os interessados do Fundo de Investimento Alternativo Reservado (RAIF)
● Tipos legais de formulários
Um RAIF pode ser estabelecido como um fundo comum (fonds commun de placement – FCP) ou como uma sociedade de investimento de capital variável (société d’investissement à capital variable – SICAV). A Lei RAIF também permite ao iniciador do RAIF escolher uma sociedade de investimento com capital social fixo (société d’investissement à capital fixe – SICAF).
As formas jurídicas mais frequentemente utilizadas no Luxemburgo (isto é, o FCP e o SICAV).
⦁ FCP
Um FCP é uma estrutura contratual sem personalidade jurídica que uma empresa de gestão deve gerir.
Os investidores em FCP compram unidades que representam uma peça do FCP. A sua obrigação é limitada ao montante pelo qual pagaram.
As regras de gestão constituem o documento de fundação do FCP. Eles regem a ligação entre a empresa gestora e os investidores e os direitos e deveres destes últimos.
Devido à falta de identidade jurídica do FCP, todas as decisões relativas às suas operações são tomadas pela empresa de gestão em seu nome.
Em resposta a questões sobre se as empresas de gestão luxemburguesas podem gerir um RAIF, a legislação luxemburguesa de 16 de Julho de 2019 declarou que um RAIF criado como um FCP pode ser gerido por empresas de gestão luxemburguesas autorizadas ao abrigo dos capítulos 15, 16, ou 18 da Lei UCI.
A legislação primária também tornou possível a conversão de um RAIF como FCP num RAIF sob a forma de um SICAV.
Em contraste com a SICAV, os investidores num FCP não têm direito de voto, a menos que as leis de gestão o permitam.
⦁ SICAV
A SICAV é uma empresa com a sua própria identidade jurídica de um aspecto empresarial.
Uma RAIF-SICAV pode ser constituída como uma sociedade anónima, uma sociedade em comandita por acções, uma sociedade em comandita simples, uma sociedade em comandita especial, uma sociedade de responsabilidade limitada ou uma sociedade cooperativa organizada como uma sociedade anónima.
A RAIF-SICAV é também controlada pela Lei das Sociedades Comerciais de 10 de Agosto de 1915, tal como modificada (a Lei de 1915), sujeita a quaisquer derrogações permitidas pela Lei RAIF. De acordo com o raciocínio da Lei RAIF, tem várias disposições que se desviam da Lei de 1915, proporcionando a liberdade necessária para a RAIF e tratando as especificidades da SICAV.
A característica distintiva de um RAIF fundado como SICAV sobre um SICAF é a variabilidade do seu capital social, que é sempre igual ao valor patrimonial líquido da empresa. Como resultado, sem qualquer acção empresarial e a necessidade da SICAV declarar a variação do seu capital social em qualquer aviso legal formal e publicação, o capital social flutua automaticamente com base no número de subscrições e resgates efectuados.
⦁ Sub-fundos
A Lei RAIF permite a incorporação de vários subfundos num RAIF. O estabelecimento do subfundo pode ser rentável e aumentar a flexibilidade global do RAIF.
Cada subfundo corresponde a uma parte única do activo e do passivo do RAIF. Por conseguinte, salvo indicação em contrário nos documentos constitutivos do RAIF, os direitos e deveres dos investidores e credores relacionados com um determinado subfundo estão confinados aos activos desse subfundo.
⦁ Investimentos cruzados
A Lei RAIF permite investimentos cruzados num RAIF, o que significa que um subfundo pode investir noutro subfundo do mesmo RAIF sob condições específicas.
Deve ser salientado a este respeito que a Lei RAIF não proíbe a cobrança múltipla de taxas de gestão ou acordos de master-feeder dentro do mesmo RAIF.
Esta opção de investimento cruzado e os requisitos associados não são necessários para serem mencionados nos estatutos da RAIF, mas apenas no seu documento de emissão.
⦁ Aulas
É possível construir várias classes de acções, unidades, ou interesses de parceria dentro de um RAIF ou de qualquer um dos seus subfundos. Tais classes podem ter características distintas, particularmente taxas, moeda, e estratégia de distribuição.
Guarda-chuva e subfundos
Independentemente da estrutura legal seleccionada, um RAIF pode ser estruturado como uma estrutura guarda-chuva com um ou mais compartimentos, cada um com a sua carteira de activos e passivos. Esta é uma primeira vez para uma estrutura de fundos não regulamentada ao abrigo da legislação luxemburguesa, uma vez que antes apenas fundos regulamentados pelo Luxemburgo, tais como SIFs, SICARs, ou UCIs da Parte II, podiam ser fundados com vários subfundos. As especificações do subfundo no documento de emissão do RAIF devem estabelecer a política e as condições de funcionamento de cada respectivo fundo de subinvestimento (regras de emissão/resgate de títulos/juros, regras de distribuição, estrutura de comissões; investidores elegíveis, etc., estas condições podem diferir umas das outras).
A liquidação de um subfundo não resulta no encerramento da estrutura de cobertura como um todo (a menos que não reste nenhum outro subfundo activo). Os direitos dos credores a um determinado compartimento serão confinados aos bens desse compartimento, a menos que os artigos completos do RAIF estipulem o contrário. Os investimentos cruzados entre subfundos também serão permitidos em determinadas circunstâncias.
Formalidades de registo de um RAIF luxemburguês
Os processos para estabelecer um RAIF são minimizados, embora seja necessário um notário público.
Os estatutos da RAIF registados como SICAV/F sob a forma de S.A., S.à r.l., ou de escritura notarial devem aprovar a S.C.A. Em todos os outros casos, como quando a RAIF é fundada como FCP, SCS, ou SCSp, um documento notarial que verifique que a entidade foi legalmente constituída deve ser constituído no prazo de cinco dias úteis após a constituição da RAIF.
A criação do RAIF deve ser registada no Registo do Comércio e Sociedades Comerciais do Luxemburgo (RCS) para que seja publicada na RESA (Recueil Electronique des Sociétés et Organisations), a plataforma electrónica oficial para a publicação central de empresas e associações. O nome do GFIA externo seleccionado para gerir o RAIF será incluído na publicação. No prazo de vinte dias úteis após a assinatura da escritura notarial, o RAIF será também registado numa lista oficial do RAIF na posse da LBR (RCS).
● Os Investidores
A Lei RAIF exige que as acções, unidades, ou interesses em parceria num RAIF sejam retidos para investidores bem informados (investisseurs avertis).
O termo “investidor bem informado” refere-se às seguintes categorias:
- um investidor institucional;
- qualquer investidor experiente; ou
- qualquer outro investidor que tenha indicado por escrito que é um investidor bem informado e
- que faça um investimento RAIF de pelo menos 125.000 euros; ou
- que foi submetido a uma avaliação por uma instituição de crédito apropriada, empresa de investimento, empresa de gestão, ou um GFIA aprovado, verificando a sua competência, experiência e conhecimentos na análise correcta de um investimento no RAIF.
Estas condições não se aplicam aos executivos ou outras pessoas que administram um RAIF.
É crucial salientar que a ideia de investidores bem informados, que é exclusiva do Luxemburgo, não exclui a possibilidade de ter indivíduos de retalho como investidores num RAIF, na acepção das regras europeias relevantes. Como resultado, na presença de investidores de retalho, podem aplicar-se as regras do Regulamento Europeu PRIIP.
Um RAIF deve ter recursos adequados para garantir que cumpre as normas de elegibilidade sobre o investidor acima mencionadas.
● Os Investimentos Financeiros
O património de um RAIF pode reflectir a concessão de liberdade do legislador ao RAIF.
A menos que o único objectivo de um RAIF seja o investimento colectivo em capital de risco (como mencionado mais adiante), pode investir em qualquer forma de activo para dispersar o risco de investimento. O legislador especifica que a RAIF e os seus representantes podem ser guiados pelo princípio da dispersão de riscos incluído na Circular 07/309 da CSSF, que é relevante para a SIF uma vez que a Lei RAIF não oferece informações relativas à noção de dispersão de riscos. Este conceito estabelece que um SIF não pode investir mais de 30% dos seus activos ou obrigações em títulos do mesmo tipo emitidos pelo emitente.
O órgão directivo assegurará que o regulamento de repartição de riscos seja seguido.
⦁ AIFM
Interno versus Externo
Enquanto a Lei dos GFIA permite que um GFIA tenha um GFIA interno ou externo, a Lei RAIF estipula que um GFIA é um FIA que deve ser gerido externamente apenas por um GFIA aprovado.
AIFM de terceiros
Um GFIA de terceiros é um prestador de serviços autorizado como GFIA e presta serviços nessa qualidade. Esta opção de seleccionar um GFIA de terceiros elimina a necessidade de estabelecer o seu GFIA, poupando tempo e dinheiro.
O GFIA pode ser nomeado pelo RAIF ou em nome do RAIF. O GFIA deve, no mínimo, estar encarregado da gestão da carteira de activos e da gestão do risco RAIF.
Por enquanto, a AIFM pode ser fundada no Luxemburgo ou em qualquer outro Estado membro do Espaço Económico Europeu (EEE).
Quando o chamado “passaporte AIFMD” se tornar acessível a certos GFIA de países terceiros, ou seja, aqueles com sede fora do EEE, serão autorizados a operar como GFIA de um RAIF.
A Comissão da UE está a trabalhar activamente na extensão do passaporte AIFMD aos GFIA de outros países.
⦁ Administração central
A lei RAIF estipula que a administração central esteja sediada no Luxemburgo. Isto implica que algumas operações devem ser realizadas no Luxemburgo, incluindo o cálculo do valor patrimonial líquido e a emissão e resgate de títulos.
Contudo, não impede a RAIF de delegar estas tarefas administrativas e contabilísticas a um terceiro sediado no Luxemburgo.
No caso de algumas responsabilidades serem delegadas fora do Luxemburgo, a decisão final deve ser tomada no Luxemburgo (por exemplo, o cálculo do valor patrimonial líquido de um RAIF pode ser efectuado fora do Espaço Económico Europeu ( EEE ), mas terá de ser validado pelo agente da administração central localizado no Luxemburgo). Qualquer delegação deve ser avaliada individualmente e validada com o CSSF.
Além disso, é vital notar que um RAIF pode procurar apoio para a gestão de activos junto de consultores de investimento sediados noutros países.
⦁ Depositário
Deve ser confiada a um depositário a monitorização de dinheiro, a salvaguarda de activos e a supervisão do RAIF, em conformidade com os termos da Lei AIFM.
Esse depositário deve ter uma sede social no Luxemburgo; ou o depositário deve criar uma sucursal no Luxemburgo caso a sua sede social se situe na UE.
Deve ser uma instituição de crédito ou uma empresa de investimento, conforme definido pela legislação luxemburguesa sobre o sector financeiro, de 5 de Abril de 1993, conforme alterada. Se um negócio de investimento cumprir as normas delineadas na Lei AIFM, pode também funcionar como depositário.
Além disso, a Lei RAIF autoriza os depositários profissionais de activos que não sejam instrumentos financeiros (tal como especificado na Lei AIFM) a funcionarem como depositários RAIF.
Isto só será permitido para um RAIF que não tenha direitos resgatáveis durante 5 (cinco) anos após os primeiros investimentos e que também não tenha direitos resgatáveis:
- não investe frequentemente em activos que devem ser mantidos em custódia nos termos da Lei AIFM; ou
- Geralmente investe em emitentes ou empresas não cotadas para obter o controlo de tais entidades, seguindo a Lei AIFM.
A Lei AIFM especifica os objectivos e responsabilidades adicionais de um depositário do RAIF.
⦁ Auditor
A Lei RAIF exige que um auditor independente (reviseur d’entreprises agréé, o Auditor) avalie as contas anuais de um RAIF.
O Auditor deve demonstrar experiência profissional suficiente para executar esta função, demonstrando que já realizou anteriormente tarefas de auditoria semelhantes para UCIs, SIFs, ou SICARs.
O RAIF nomeia e compensa o Auditor.
Marketing e passaporte
O RAIF beneficia do chamado passaporte AIFMD se um GFIA autorizado da UE o gerir ou um GFIA de um país terceiro autorizado ao abrigo do capítulo II da Directiva 2011/61/UE, sob reserva da aplicação do n.º 3 do artigo 66.
Após um simples aviso ao organismo regulador aplicável, um RAIF pode oferecer as suas unidades de participação, acções, ou interesses de parceria numa base transfronteiriça a investidores profissionais (tal como definido na AIFMD) em toda a UE. Isto torna simples a sua comercialização na UE.
Estrutura fiscal
⦁ Regime geral
No Luxemburgo, ao contrário dos Fundos de Investimento Especializados (SIF), o RAIF não está sujeito ao imposto sobre o rendimento ou sobre o património (impôt sur la fortune). Um RAIF não será tributado se receber rendimentos ou realizar ganhos de capital.
O RAIF, por outro lado, está sujeito a uma taxa de subscrição anual (taxe d’abonnement) de 0,01% com base no activo líquido total do RAIF avaliado no final de cada trimestre.
A Lei RAIF inclui várias exclusões do imposto de subscrição anual (taxe d’abonnement).
⦁ Opção para o regime SICAR
O regime fiscal acima delineado não se aplica a um RAIF, que afirma nos seus documentos fundadores:
- que o seu único objectivo é investir o seu dinheiro em capital de risco; e
- que está sujeito à regulamentação fiscal especial da Lei RAIF que rege este outro regime fiscal.
Aqui, o RAIF estará sujeito ao mesmo sistema fiscal que o SICAR e não será obrigado a seguir o conceito de repartição de riscos.
Além disso, o auditor do RAIF deve apresentar um relatório anual declarando que o RAIF cumpriu a sua política de investimento de capital de risco durante o ano fiscal anterior. Este relatório deve ser enviado para a Administração Fiscal directa.
Qualquer RAIF sujeito a este regime fiscal está sujeito ao imposto sobre as sociedades e ao imposto municipal sobre as empresas a uma taxa média combinada de 24,94 por cento (o exercício financeiro de 2019).
Os rendimentos recebidos de títulos em capital de risco detidos por um RAIF, por outro lado, estão isentos do imposto luxemburguês sobre o rendimento. Da mesma forma, qualquer rendimento proveniente da venda, doação ou liquidação de tais títulos é inteiramente dedutível.
Vantagens
● Sobre SIF e SICAR
As características do RAIF são semelhantes às do SIF e do SICAR, mas o CSSF não o supervisiona. Esta falta de supervisão significa:
- Como existe apenas um nível de supervisão ao nível da AIFM, existem menos limitações regulamentares ao nível da RAIF.
- O tempo de comercialização e as despesas de instalação são reduzidos, não só a partir da instalação, mas também quando são lançados subfundos adicionais; e
- As alterações ao documento RAIF não precisam de ser previamente autorizadas pelo CSSF.
● Sobre o Fundo de Investimento Alternativo (FIA) com GFIA
De acordo com a Lei RAIF, um RAIF pode ser formado com numerosos compartimentos, correspondendo cada compartimento a uma parte diferente do activo e do passivo do RAIF. Ainda assim, uma AIF não regulamentada não pode ser estruturada com múltiplos compartimentos.
Outro benefício do RAIF é o seu apelativo regime fiscal neutro. De facto, o seu processamento fiscal é menos dispendioso de estruturar do que o aplicável a um fundo de investimento não regulamentado.
Porquê o Luxemburgo
O Luxemburgo é uma jurisdição empresarial hospitaleira que presta especial atenção aos requisitos da indústria financeira para continuar a ser um dos principais centros financeiros da União Europeia e a segunda maior localização de fundos de investimento do mundo.
Como resultado, o Luxemburgo criou esta plataforma de investimento altamente flexível e com tempo de colocação no mercado para satisfazer as exigências dos iniciadores e completar o vasto leque de opções do Luxemburgo neste campo.
Continuaremos a estar acessíveis para qualquer informação que possa necessitar a este respeito e acompanhá-lo-emos ao longo das suas diligências comerciais.
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