Costituzione di un Fondo di Investimento Alternativo Riservato (RAIF) lussemburghese

 

Quadro giuridico: Fondo di investimento alternativo riservato (“Fonds d’Investissement Alternatif réservé” in francese)

A seguito del regolamento dell’Unione Europea (UE) 2011/61/UE1, il settore europeo dei fondi d’investimento ha visto l’introduzione di una nuova serie di norme critiche applicabili ai gestori di fondi d’investimento alternativi (GEFIA) qualche anno fa.

Questo nuovo quadro normativo cerca di disciplinare i gestori di fondi di investimento alternativi, ma influenza anche indirettamente i fondi di investimento alternativi (FIA) imponendo loro degli obblighi.

Di conseguenza, i FIA regolamentati in Lussemburgo sono soggetti a due livelli di supervisione da parte delle autorità di vigilanza e regolamentazione:

• Il primo livello è supervisionato direttamente dall’organo di vigilanza del settore finanziario lussemburghese (Commission de Surveillance du Secteur Financier, o CSSF), che controlla, tra l’altro, i fondi di investimento regolamentati in Lussemburgo.
• Secondo livello: attraverso le autorità di regolamentazione dei GEFIA applicabili.

La creazione del fondo di investimento alternativo riservato (RAIF) è nata dall’osservazione che un doppio livello di autorizzazione e supervisione fornisce una protezione più eccellente agli investitori, che potrebbe non essere necessaria per gli investitori esperti che cercano velocità, riduzione dei costi e flessibilità nella scelta della loro piattaforma di investimento.

Per venire incontro a questo tipo di iniziatori, il 23 luglio 2016 il Parlamento lussemburghese ha approvato la legge sui fondi di investimento alternativi riservati (legge RAIF), istituendo un nuovo veicolo che soddisfa le esigenze di un particolare tipo di investitori senza essere supervisionato dalla CSSF.

La RAIF non è di per sé soggetta al monitoraggio della CSSF e non ha bisogno della sua autorizzazione, che è la pietra miliare del regime.

 

LANCIARE UN FONDO DI INVESTIMENTO ALTERNATIVO RISERVATO

● Registrazione e stabilimento

Secondo la Legge RAIF, la creazione di un RAIF deve essere attestata da un atto notarile entro 5 (cinque) giorni lavorativi da tale costituzione. Quest’ultimo deve poi essere registrato nel Registro del Commercio e delle Società del Lussemburgo (Registre de Commerce et des Sociétés, RCS o Luxembourg Business Register – LBR-) per essere pubblicato sulla piattaforma elettronica centrale lussemburghese di pubblicazione ufficiale (Recueil Électronique des Sociétés et Associations, RESA).

Un RAIF deve inoltre essere registrato in un elenco tenuto dall’RCS del Lussemburgo entro 20 (venti) giorni dall’atto notarile. Il Regolamento granducale del^1° agosto 2016 che modifica il Regolamento granducale del 23 gennaio 2003 di attuazione del¹⁹ dicembre 2002 relativo all’RCS e alla contabilità e ai conti annuali delle imprese, come modificato, contiene ulteriori informazioni relative alle informazioni da divulgare nel LBR.

 

Gli stakeholder del Fondo di investimento alternativo riservato (RAIF)

● Tipi legali di moduli

Un RAIF può essere costituito come fondo comune (fonds commun de placement – FCP) o come società di investimento a capitale variabile (société d’investissement à capital variable – SICAV). La legge RAIF consente inoltre all’iniziatore del RAIF di scegliere una società di investimento a capitale fisso (société d’investissement à capital fixe – SICAF).

Le forme giuridiche più utilizzate in Lussemburgo (FCP e SICAV).

⦁ FCP

Un FCP è una struttura contrattuale priva di personalità giuridica che deve essere gestita da una società di gestione.

Gli investitori in FCP acquistano quote che rappresentano una parte dell’FCP. Il loro obbligo è limitato all’importo per il quale hanno pagato.

Il regolamento di gestione costituisce il documento di base della FCP. Esse regolano il rapporto tra la società di gestione e gli investitori e i diritti e doveri di questi ultimi.

A causa della mancanza di identità giuridica del FCP, tutte le decisioni relative alle sue operazioni sono prese dalla società di gestione per suo conto.

In risposta alle domande se le società di gestione lussemburghesi possano gestire un RAIF, la legislazione lussemburghese del 16 luglio 2019 ha stabilito che un RAIF costituito come FCP può essere gestito da società di gestione lussemburghesi autorizzate ai sensi dei capitoli 15, 16 o 18 della Legge sugli OICR.

La legislazione primaria ha anche reso possibile la conversione di un RAIF come FCP in un RAIF sotto forma di SICAV.

A differenza della SICAV, gli investitori in una FCP non hanno diritto di voto, a meno che le leggi di gestione non lo consentano.

⦁ SICAV

Una SICAV è una società con una propria identità giuridica dal punto di vista societario.

La RAIF-SICAV può essere costituita come società per azioni (société anonyme), società in accomandita per azioni (société en commandite par actions), società in accomandita semplice (société en commandite simple), società in accomandita speciale (société en commandite spéciale), società a responsabilità limitata (société à responsabilité limitée) o società cooperativa organizzata in forma di società per azioni (société cooperative).

Una RAIF-SICAV è inoltre soggetta alla Legge sulle società commerciali del 10 agosto 1915 e successive modifiche (la Legge del 1915), fatte salve le deroghe previste dalla Legge RAIF. In linea con la ratio della Legge RAIF, essa presenta diverse disposizioni che si discostano dalla Legge del 1915, fornendo la libertà necessaria per il RAIF e gestendo le specificità della SICAV.

La caratteristica che distingue un RAIF fondato come SICAV da una SICAF è la variabilità del capitale sociale, che è sempre pari al valore patrimoniale netto della società. Di conseguenza, senza alcuna azione societaria e senza che la SICAV debba dichiarare la variazione del proprio capitale sociale in un avviso legale formale e in una pubblicazione, il capitale sociale fluttua automaticamente in base al numero di sottoscrizioni e rimborsi effettuati.

⦁ Comparti

La legge RAIF consente l’incorporazione di vari comparti in un RAIF. La creazione di un comparto può essere efficace dal punto di vista dei costi e aumentare la flessibilità complessiva del RAIF.

Ogni comparto corrisponde a un’unica porzione delle attività e passività del RAIF. Di conseguenza, se non diversamente indicato nei documenti costitutivi della RAIF, i diritti e i doveri degli investitori e dei creditori relativi a un determinato comparto sono limitati alle attività di tale comparto.

⦁ Investimenti incrociati

La legge sui fondi di investimento alternativi consente investimenti incrociati in un fondo di investimento alternativo, il che significa che un comparto può investire in un altro comparto dello stesso fondo di investimento alternativo a determinate condizioni.

A questo proposito va sottolineato che la legge sui fondi di investimento alternativi non vieta l’addebito multiplo delle commissioni di gestione o gli accordi di master-feeder all’interno dello stesso fondo di investimento alternativo.

Questa opzione di investimento incrociato e i relativi requisiti non devono essere indicati nello statuto della RAIF, ma solo nel documento di emissione.

⦁ Classi

È possibile costruire diverse classi di azioni, quote o interessi di partnership all’interno di un RAIF o di uno dei suoi comparti. Tali classi possono presentare caratteristiche distinte, in particolare per quanto riguarda le commissioni, la valuta e la strategia di distribuzione.

 

Comparto ombrello e comparti

Indipendentemente dalla struttura giuridica scelta, un RAIF può essere strutturato come una struttura multicomparto con uno o più comparti, ciascuno con il proprio portafoglio di attività e passività. Si tratta di una novità assoluta per una struttura di fondo non regolamentata ai sensi della legislazione lussemburghese, poiché in precedenza solo i fondi regolamentati lussemburghesi, come i FIS, le SICAR o gli OICR Parte II, potevano essere costituiti con diversi comparti. Le specifiche dei comparti nel documento di emissione del RAIF devono definire la politica e le condizioni operative di ciascun comparto (regole di emissione/rimborso di titoli/interessi, regole di distribuzione, struttura delle commissioni, investitori idonei, ecc.)

La liquidazione di un comparto non comporta la chiusura dell’intera struttura multicomparto (a meno che non rimanga nessun altro comparto attivo). I diritti dei creditori su un determinato comparto saranno limitati alle attività del comparto stesso, a meno che l’intero statuto della RAIF non preveda diversamente. In determinate circostanze saranno consentiti anche investimenti incrociati tra comparti.

Formalità per la registrazione di un RAIF lussemburghese

Le procedure per la costituzione di un RAIF sono ridotte al minimo, anche se sarà necessario un notaio pubblico.

L’atto costitutivo dei FIA registrati come SICAV/F sotto forma di S.A., S.à r.l. o atto notarile deve approvare la S.C.A. In tutti gli altri casi, ad esempio quando il FIA è costituito come FCP, SCS o SCSp, deve essere redatto un documento notarile che attesti la regolare costituzione dell’entità entro cinque giorni lavorativi dalla costituzione del FIA.

La creazione del RAIF deve essere registrata presso il Registro del Commercio e delle Società del Lussemburgo (RCS) per essere pubblicata nel RESA (Recueil Electronique des Sociétés et Organisations), la piattaforma elettronica ufficiale per la pubblicazione centrale di società e associazioni. Il nome del GEFIA esterno selezionato per gestire il RAIF sarà incluso nella pubblicazione. Entro venti giorni lavorativi dalla firma dell’atto notarile, il RAIF sarà registrato anche in un elenco ufficiale di RAIF tenuto dalla LBR (RCS).

● Gli investitori

La legge sui fondi di investimento alternativi prevede che le azioni, le quote o le partecipazioni in un fondo di investimento alternativo siano riservate a investitori ben informati (investisseurs avertis).

Il termine “investitore ben informato” si riferisce alle seguenti categorie:

• un investitore istituzionale;
• qualsiasi investitore esperto; o
• qualsiasi altro investitore che abbia dichiarato per iscritto di essere un investitore ben informato e:
• che effettua un investimento RAIF di almeno 125.000 euro; oppure
• che si sia sottoposto a una valutazione da parte di un istituto di credito, di un’impresa di investimento, di una società di gestione o di un gestore di fondi di investimento alternativi autorizzato, che ne verifichi l’abilità, l’esperienza e le conoscenze per analizzare correttamente un investimento nel fondo di investimento alternativo.

Queste condizioni non si applicano ai dirigenti o ad altre persone che amministrano un RAIF.

È fondamentale sottolineare che l’idea di investitori ben informati, che è propria del Lussemburgo, non esclude la possibilità di avere individui al dettaglio come investitori in un fondo di investimento alternativo ai sensi delle norme europee in materia. Di conseguenza, in presenza di investitori al dettaglio, possono essere applicate le norme del Regolamento europeo PRIIPs.

Un RAIF deve disporre di risorse adeguate per garantire il rispetto delle norme di ammissibilità relative all’investitore di cui sopra.

● Gli investimenti finanziari

Il patrimonio di un RAIF può riflettere la concessione di libertà del legislatore al RAIF stesso.

A meno che l’unico obiettivo di un RAIF sia l’investimento collettivo in capitale di rischio (come indicato più avanti), esso può investire in qualsiasi forma di attività per disperdere il rischio di investimento. Il legislatore specifica che la RAIF e i suoi rappresentanti possono essere guidati dal principio di ripartizione del rischio incluso nella circolare CSSF 07/309, che è rilevante per il FIS poiché la legge RAIF non offre informazioni sulla nozione di ripartizione del rischio. Questo concetto stabilisce che un FIS non può investire più del 30% delle sue attività o obbligazioni in titoli dello stesso tipo emessi dall’emittente.

L’organo direttivo garantirà il rispetto del regolamento sulla diffusione del rischio.

⦁ AIFM

Interno ed esterno

Mentre la legge sui gestori di fondi di investimento alternativi consente a un fondo di investimento alternativo di avere un gestore interno o esterno, la legge sui fondi di investimento alternativi stabilisce che un fondo di investimento alternativo è un fondo di investimento alternativo che deve essere gestito esternamente solo da un gestore approvato.

GEFIA di terze parti

Un GEFIA terzo è un fornitore di servizi autorizzato come GEFIA e fornisce servizi in tale veste. L’opzione di selezionare un gestore di fondi di investimento alternativi di terzi elimina la necessità di istituire un proprio gestore di fondi di investimento alternativi, risparmiando tempo e denaro.

Il GEFIA può essere nominato dalla RAIF o per conto della RAIF. Il gestore di fondi di investimento alternativi deve, come minimo, occuparsi della gestione del portafoglio di attività e della gestione del rischio RAIF.

Per il momento, il GEFIA può essere fondato in Lussemburgo o in qualsiasi altro Stato membro dello Spazio economico europeo (SEE).

Quando il cosiddetto “passaporto AIFMD” diventerà accessibile a determinati gestori di fondi di investimento alternativi di paesi terzi, cioè quelli con sede al di fuori del SEE, questi potranno operare come gestori di fondi di investimento alternativi di un fondo di investimento alternativo.

La Commissione europea sta lavorando attivamente per estendere il passaporto AIFMD ai gestori di fondi di investimento alternativi di altri Paesi.

⦁ Amministrazione centrale

La legge RAIF prevede che l’amministrazione centrale abbia sede in Lussemburgo. Ciò implica che alcune operazioni devono essere effettuate in Lussemburgo, tra cui il calcolo del valore patrimoniale netto e l’emissione e il rimborso dei titoli.

Tuttavia, ciò non preclude alla RAIF la possibilità di delegare tali compiti amministrativi e contabili a terzi con sede in Lussemburgo.

Nel caso in cui alcune responsabilità siano delegate al di fuori del Lussemburgo, la decisione finale deve essere presa in Lussemburgo (ad esempio, il calcolo del valore patrimoniale netto di un RAIF può essere effettuato al di fuori dello Spazio economico europeo (SEE), ma dovrà essere convalidato dall’agente di amministrazione centrale situato in Lussemburgo). Ogni delega deve essere valutata individualmente e convalidata con la CSSF.

Inoltre, è fondamentale notare che un RAIF può richiedere il supporto per la gestione degli asset da parte di consulenti d’investimento con sede in altri Paesi.

⦁ Depositario

Il depositario dovrebbe essere incaricato del monitoraggio della liquidità, della salvaguardia delle attività e della supervisione del RAIF in linea con i termini della legge sui gestori di fondi di investimento alternativi.

Tale depositario deve avere una sede legale in Lussemburgo; oppure il depositario deve creare una filiale in Lussemburgo nel caso in cui la sua sede legale sia nell’UE.

Deve trattarsi di un istituto di credito o di un’impresa di investimento secondo la definizione della legislazione lussemburghese sul settore finanziario del 5 aprile 1993, e successive modifiche. Se un’impresa di investimento soddisfa gli standard delineati nella legge sui gestori di fondi di investimento alternativi, può anche fungere da depositario.

Inoltre, la legge RAIF autorizza i depositari professionali di attività diverse dagli strumenti finanziari (come specificato nella legge sui gestori di fondi di investimento alternativi) a operare come depositari RAIF.

Ciò sarà consentito solo per un RAIF che non abbia diritti di riscatto per 5 (cinque) anni dopo i primi investimenti e che:

• non investe spesso in attività che devono essere tenute in custodia ai sensi della legge sui gestori di fondi di investimento alternativi; oppure
• In genere investe in emittenti o imprese non quotate per ottenere il controllo di tali entità in base alla legge sui gestori di fondi di investimento alternativi.

La legge sui gestori di fondi di investimento alternativi specifica gli obiettivi e le responsabilità aggiuntive di un depositario di fondi di investimento alternativi.

⦁ Revisore dei conti

La Legge RAIF prevede che un revisore indipendente (réviseur d’entreprises agréé, il Revisore) valuti i conti annuali di un RAIF.

Il revisore deve dimostrare di avere un’esperienza professionale sufficiente per svolgere questo ruolo, dimostrando di aver svolto in precedenza compiti di revisione simili per OICR, FIS o SICAR.

La RAIF nomina e retribuisce il revisore.

Marketing e passaporto

Il fondo di investimento alternativo beneficia del cosiddetto passaporto AIFMD se è gestito da un gestore di fondi di investimento alternativi UE autorizzato o da un gestore di fondi di investimento alternativi di un paese terzo autorizzato ai sensi del capo II della direttiva 2011/61/UE, fatta salva l’applicazione dell’articolo 66, paragrafo 3, della direttiva 2011/61/UE se la gestione del fondo di investimento alternativo è effettuata da un gestore di fondi di investimento alternativi stabilito in un paese terzo.

A seguito di una semplice comunicazione all’organismo di regolamentazione applicabile, un fondo di investimento alternativo può offrire le proprie quote, azioni o interessi di partnership su base transfrontaliera agli investitori professionali (come definiti nella direttiva sui fondi di investimento alternativi) in tutta l’UE. Questo rende semplice la commercializzazione all’interno dell’UE.

Struttura fiscale

⦁ Regime generale

In Lussemburgo, a differenza dei Fondi di investimento specializzati (FIS), il RAIF non è soggetto all’imposta sul reddito o sul patrimonio (impôt sur la fortune). Un RAIF non viene tassato se percepisce redditi o guadagni in conto capitale.

La RAIF, invece, è soggetta a una tassa di sottoscrizione annuale (taxe d’abonnement) dello 0,01% basata sul patrimonio netto totale della RAIF valutato alla fine di ogni trimestre.

La legge RAIF prevede diverse esclusioni dalla tassa di abbonamento annuale (taxe d’abonnement).

⦁ Opzione per il regime SICAR

Il regime fiscale sopra descritto non si applica a un RAIF, che nei suoi documenti costitutivi dichiara:

• che il suo unico obiettivo è quello di investire la propria liquidità in capitale di rischio; e
• che è soggetto alle norme fiscali speciali della Legge RAIF che regolano questo altro regime fiscale.

In questo caso, il RAIF sarà soggetto allo stesso sistema fiscale della SICAR e non sarà tenuto a seguire il concetto di ripartizione del rischio.

Inoltre, il revisore dei conti della RAIF dovrebbe fornire una relazione annuale che dichiari che la RAIF ha rispettato la sua politica di investimento in capitale di rischio durante l’anno fiscale precedente. Questa relazione deve essere inviata all’Amministrazione delle imposte dirette.

Ogni RAIF soggetta a questo sistema fiscale è soggetta all’imposta sulle società e all’imposta comunale sulle imprese con un’aliquota media combinata del 24,94% (anno finanziario 2019).

I redditi percepiti dai titoli del capitale di rischio posseduti da un RAIF, invece, sono esenti dall’imposta lussemburghese sul reddito. Allo stesso modo, qualsiasi reddito derivante dalla vendita, dalla donazione o dalla liquidazione di tali titoli è interamente deducibile.

Vantaggi

● Informazioni su SIF e SICAR

Le caratteristiche del RAIF sono simili a quelle del SIF e del SICAR, ma la CSSF non ne esercita la vigilanza. Questa mancanza di supervisione significa:

• Poiché esiste un solo livello di vigilanza a livello di GEFIA, le limitazioni normative a livello di RAIF sono minori.
• Il time to market e le spese di costituzione sono ridotti, non solo per la costituzione ma anche per il lancio di ulteriori comparti.
• Le modifiche al documento RAIF non devono essere preventivamente autorizzate dalla CSSF.

● Informazioni sui fondi di investimento alternativi (FIA) con i gestori di FIA

Secondo la legge RAIF, un RAIF può essere costituito da numerosi compartimenti, ciascuno dei quali corrisponde a una diversa parte delle attività e delle passività del RAIF. Tuttavia, un FIA non regolamentato non può essere strutturato con più comparti.

Un altro vantaggio del RAIF è la neutralità del suo regime fiscale. In effetti, la sua strutturazione fiscale è meno costosa di quella applicabile a un fondo di investimento non regolamentato.

Perché il Lussemburgo

Il Lussemburgo è una giurisdizione aziendale ospitale che presta particolare attenzione ai requisiti dell’industria finanziaria per rimanere uno dei principali centri finanziari dell’Unione Europea e la seconda sede mondiale di fondi di investimento.

Di conseguenza, il Lussemburgo ha creato questa piattaforma di investimento altamente flessibile e tempestiva per soddisfare le richieste dei promotori e completare l’ampia gamma di opzioni lussemburghesi in questo campo.

Continueremo a essere a vostra disposizione per qualsiasi informazione in merito e vi accompagneremo in tutte le vostre iniziative imprenditoriali.

Per la costituzione del vostro Fondo d’investimento alternativo riservato in Lussemburgo, contattate subito il vostro esperto Damalion.