Guide sur les véhicules de titrisation luxembourgeois

Les véhicules de titrisation (SV) deviennent des actifs tangibles de plus en plus populaires sur le marché. Il s’agit d’un véhicule légalement détenu par une société et ses filiales en utilisant le capital de la société, ses ventes et d’autres actifs liquides. Ces véhicules sont une source d’achat par des tiers qui offre une immunité à l’entreprise en termes de risque de crédit.

En d’autres termes, il s’agit de deux choses différentes : a) une filiale à part entière éloignée de la faillite, constituée uniquement dans le but de réaliser une ou plusieurs titrisations auxquelles la société ou ses filiales transfèrent des fonds; Les actifs de titrisation et l’émission de droits de tiers ; et b) une filiale formée uniquement dans le but d’acheter des actifs de titrisation à la société et à d’autres filiales.

Au fil des ans, les entreprises luxembourgeoises ont également pris conscience de l’importance de ces SV, comme en témoigne leur popularité croissante dans la région. Globalement, la titrisation et les transactions financières au Luxembourg sont considérées comme l’un des points forts de l’industrie financière. Dernièrement, environ 1 000 SV ont été enregistrées, et l’on s’attend à ce que la progression soit encore plus rapide à l’avenir.

La loi luxembourgeoise sur la titrisation a été adoptée le 22 mars 2004 et a fait l’objet de plusieurs amendements et examens. Pour faciliter la titrisation d’un spectre presque infini de risques, le Luxembourg offre un système juridique et fiscal pragmatique et sûr qui permet la titrisation de nombreux types de véhicules de titrisation (SV), avec une complexité réduite et une neutralité fiscale presque totale.

Toutefois, le changement le plus récent a été effectué au début de cette année (le 9 février 2022). Avec ce dernier amendement, une variété de nouvelles pratiques ont vu le jour. Les pratiques naissantes comprennent de nouvelles pratiques de marché ainsi que des réglementations visant à donner plus de liberté aux parties intéressées.

Facteurs juridiques entourant les titrisations au Luxembourg :

La titrisation comporte deux aspects fondamentaux. Il s’agit notamment du passif et de l’actif d’une tierce partie ainsi que des structures de capital classiques du marché. Les créances et les actifs comprennent des actifs financiers qui sont engagés par des tiers ou dont l’entreprise hérite directement. Il garantit la valeur de l’argent ainsi que le retour des instruments financiers sur les réclamations faites également.

Deuxièmement, les structures de capital du marché classique, y compris les actifs commerciaux, sont garanties par les SV contre la faillite. Ils se fondent le plus souvent sur des opérations de vente réelles ou font partie d’un portefeuille constitué artificiellement de manière sécurisée. Dans tous les cas, l’arrangement est garanti pour l’investisseur.

Cependant, malgré toute cette sécurité, les portefeuilles à actif unique sont considérés comme plus sûrs que ceux qui impliquent des engagements de tiers. La liquidité et la volatilité des actifs entraînent également des risques et des failles concevables dans la titrisation.

Les transactions sont confirmées après une analyse minutieuse des possibilités structurelles. Lors du processus de transaction, le nouvel amendement donne la liberté au SV d’acheter un actif directement ou indirectement au prix d’une marge de manœuvre considérable.

Source de financement des véhicules de titrisation (SV)

Juridiquement, il n’existe pas de définition parfaite de ces actifs qui relèvent des SV. Ils peuvent inclure une variété d’actifs financiers qui peuvent comprendre des parts de marché et des obligations d’actions. Ces actifs sont immatériels et sont titrisés contre les risques en matière de rendement.

Sécurité de la dette :

La plupart des instruments financiers utilisés au Luxembourg par les SV sont des titres de créance. Cela implique que le risque de faillite est minime, ce qui permet aux SV de ne pas s’endetter pour maintenir leurs activités commerciales. Cela les soumet également à la législation étrangère, qui détermine le degré de sécurité ou d’insécurité d’un investissement. La valeur et le dividende, ainsi que la barrière qui les entoure, reflètent la performance et la valeur future d’un véhicule de titrisation (SV).

Euro-MTF :

L’Euro MTF, un système multilatéral de négociation, et la Bourse de Luxembourg, un marché réglementé européen, font tous deux partie de la Bourse de Luxembourg. Au Luxembourg ou à l’étranger, les instruments financiers peuvent être négociés.

Financement intra-groupe :

La loi modernisée sur la titrisation stipule que les SV peuvent obtenir un financement par emprunt ou par financement intragroupe. Cette loi a considérablement augmenté les options de financement qui leur sont offertes. Les SV ont désormais accès à un éventail beaucoup plus large de sources de financement (auparavant, le financement par le biais de prêts n’était possible que dans des circonstances limitées). Le véhicule de titrisation (SV) est désormais contraint de rembourser tout type de prêt qui le place en position d’obligation.

Investisseurs

Investir au Luxembourg ne comporte aucune restriction. Néanmoins, les investisseurs d’autres pays doivent être conscients de la législation sur les instruments financiers qui peut leur être applicable. Les investisseurs éligibles au Luxembourg ne sont soumis à aucune restriction légale.

Création d’un véhicule de titrisation (SV) au Luxembourg :

Un véhicule de titrisation (SV) luxembourgeois peut être fondé de plusieurs manières différentes. Un véhicule de titrisation au Luxembourg peut être constitué comme :

1. une société à responsabilité limitée (Sàrl)
2. une société anonyme (SA)
3. une société coopérative (SCOA)
4. une copropriété d’actifs
5. une société en nom collectif (SNC)
6. une société en commandite simplifiée ou spéciale (SCS ou SCSp)
7. une société de personnes constituée en société émettant des actions (SCA)

Dans la plupart des cas, les modifications nécessaires de la loi sur la titrisation s’appliquent aux SV organisés comme des sociétés. Toutefois, dans quelques rares cas, les SV sont contrôlés par le droit des sociétés luxembourgeois.

Même si les sociétés représentent la majeure partie des véhicules à usage spécial (SV) luxembourgeois, certains investisseurs peuvent préférer la structure plus souple des SV organisés en sociétés de personnes.

Principe des compartiments séparés

:

La loi sur la titrisation autorise la création de compartiments cloisonnés au sein du SV, ce qui permet de séparer sans ambiguïté les actifs et les responsabilités liés à chaque compartiment. Les droits et créances des investisseurs et des créanciers liés à un certain compartiment seront limités aux actifs de ce compartiment, qui ne seront accessibles que pour satisfaire ces droits et créances. La constitution du véhicule de titrisation (SV) ne l’indique pas, mais les investisseurs doivent traiter chaque compartiment comme s’il s’agissait d’une entreprise propre lorsqu’ils interagissent les uns avec les autres.

Les compartiments peuvent être créés par l’organe de gestion de la SV par un vote simple, qui doit être ratifié dans les documents constitutifs de l’organisation. Une entreprise peut choisir de liquider un seul compartiment d’un SV au lieu de liquider l’ensemble du SV.

Par conséquent, les états financiers et les distributions de bénéfices d’un compartiment financé par des fonds propres peuvent désormais être autorisés uniquement par l’actionnaire du compartiment. Par rapport au système antérieur, cet amendement peut être considéré comme un grand progrès.

Le recours juridique est limité. Il n’existe aucune capacité de protestation et la subordination est endémique. Par conséquent, les instruments financiers émis par les SV luxembourgeois sont soumis à des restrictions contractuelles en matière de recours, de non-répétition et de subordination, y compris le tranchage. Ces restrictions sont mises en place pour sécuriser les investissements et éviter les faillites.

Les options disponibles pour liquider et disperser les actifs sont une simple suggestion et personne n’est légalement tenu de le faire. Ils sont libres d’exercer leur libre arbitre lorsqu’il s’agit de la dispersion de leurs fonds en plusieurs phases.

Notation des instruments financiers :

Outre la révision de la loi sur la titrisation, le cadre juridique permet désormais d’appliquer un ensemble complet de critères à la notation des instruments financiers que le véhicule de titrisation (SV) émet, l’instrument émis dans le cadre d’un SV comprenant des parts, des actions ainsi que des instruments de dette.

Réglementation des SV au Luxembourg :

Au Luxembourg, la grande majorité des SV ne sont pas réglementés. Le droit luxembourgeois ne requiert pas la réglementation d’un SV si celui-ci ne fournit pas d’instruments financiers au grand public et ne le fait pas de manière continue. Une entreprise qui fournit des services financiers de manière régulière et qui le fait à l’intention du public doit être soumise à la réglementation de l’Autorité de surveillance du secteur financier (CSSF) du Luxembourg.

Vente des titres des véhicules de titrisation (SV) :

Le simple fait qu’une entreprise ait été cotée en bourse ne signifie pas qu’elle est prête à vendre au grand public. Afin de déterminer si une émission contient ou non une offre au grand public, une base de référence sera utilisée en ce qui concerne tout intermédiaire assurant la distribution ou le mécanisme.

Il n’est pas considéré comme un appel public à l’épargne dans le cadre d’un SV luxembourgeois lorsque les instruments financiers sont offerts uniquement à des clients professionnels, comme le prévoit la loi bancaire luxembourgeoise de 1993, ou lorsqu’ils sont offerts uniquement par le biais de placements privés au Luxembourg. Pour qu’une émission soit exclue de l’obligation d’offre publique, chacune de ces exigences doit être satisfaite. Les instruments financiers dont la valeur nominale est égale ou supérieure à 100 000 EUR ne sont généralement pas considérés comme devant être émis à l’intention du grand public de la même manière.

Limitations :

La loi sur la titrisation stipule désormais explicitement qu’une offre est réputée être faite sur une base “continue” si les instruments financiers sont émis plus de trois fois par an sur une base régulière (en tenant compte du nombre total d’émissions de tous les compartiments).

Dans le cas des SV non contrôlés, il n’est pas nécessaire de s’adresser à la CSSF. La sélection d’un administrateur, d’un gestionnaire ou d’un dépositaire réglementé n’est pas exigée par la réglementation. En outre, ni les documents du SV ni les membres de son conseil d’administration ne sont soumis à un examen ou à une approbation réglementaire.

Si l’émission d’instruments financiers entre dans le cadre de l’une des exemptions prévues par la loi luxembourgeoise sur les prospectus qui transpose la directive européenne sur les prospectus, une SV luxembourgeoise non réglementée n’est pas tenue de publier un mémorandum de placement privé, un prospectus ou un document d’offre.

Cession d’actifs de véhicules de titrisation (SV) :

La titrisation de portefeuilles de risques gérés activement par le SV ou par un tiers, tels que des prêts et des titres de créance garantis, est désormais possible si les instruments financiers du véhicule de titrisation (SV) sont émis via un placement privé. Un changement majeur par rapport à la stratégie de gestion passive qui était utilisée dans le passé a ouvert la voie à la formation d’un plus grand nombre de collateralized loan obligations (CLO) et de collateralized debt obligations (CDO) au Luxembourg.

Traitement des SV au Luxembourg :

Il n’y a pas d’exigence de licence bancaire pour un SV au Luxembourg, ce qui lui permet de gérer ses propres fonds, d’engager des prestataires de services tiers (y compris le cédant ou le donneur d’ordre des fonds), et/ou de désigner des prestataires de services tiers. En ce qui concerne la gestion des actifs, une SV peut s’en charger en interne ou faire appel à une aide extérieure.

Sauvegarde des SV :

Auparavant, une sûreté ne pouvait être accordée que pour l’une des deux raisons suivantes. Il s’agit de garantir les obligations du SV dans le cadre de la titrisation de ces actifs ou en faveur de ses investisseurs. Toute personne violant ce règlement verrait sa sûreté déclarée nulle et non avenue.

La loi sur la titrisation permet à une SV de fournir une garantie pour les obligations liées à la titrisation. Par conséquent, des parties autres que les débiteurs directs de la SV et/ou de ses filiales peuvent être en mesure d’obtenir des garanties sur le portefeuille titrisé. La loi sur la titrisation, quant à elle, permet désormais à une SV de fournir une garantie pour les obligations liées à l’opération de titrisation.

Prestataires de services

Souvent, c’est le véhicule de titrisation qui peut choisir l’agent de domiciliation luxembourgeois, qui doit en outre offrir un siège social. Il peut également aider à la préparation des rapports financiers et des impôts. Des auditeurs indépendants doivent être engagés par tous les SV, y compris ceux qui n’ont pas été réglementés par la CSSF, afin de contrôler leurs comptes financiers annuels.

La garde des liquidités et des titres des SV réglementés doit être confiée à un établissement de crédit domicilié au Luxembourg ou constitué dans ce pays. Les actionnaires de la SV doivent approuver et ensuite publier ces comptes au moins une fois par an.

Obligations en matière de rapports :

Les véhicules de titrisation luxembourgeois sont tenus de déclarer certaines informations à la Banque centrale européenne (la BCE) en vertu du règlement BCE/2013/40 et de la circulaire 2014/236, respectivement, de la Banque centrale du Luxembourg relative à la collecte de données statistiques pour les véhicules de titrisation. Ces règles ont été établies par la Banque centrale européenne et la Banque centrale du Luxembourg, respectivement.

Lorsqu’ils concluent des transactions sur des produits dérivés, les SV peuvent également être soumis à des exigences spécifiques en matière de déclaration et autres, fixées par le règlement européen sur l’infrastructure du marché (EMIR) (EMIR).

Dans certains cas, ils seront également tenus de produire des informations conformément à EMIR (règlement de l’UE n° 648/2012), en plus de satisfaire à d’autres obligations telles que la conclusion de contrats de produits dérivés.

Il existe une nouvelle exigence selon laquelle les fonds de titrisation, qu’ils soient nouveaux ou existants, doivent désormais s’inscrire au registre du commerce et des sociétés du Luxembourg. Selon la modification apportée le 8 juin 2011, les Entités AIFMD dont le seul objectif est d’effectuer une ou plusieurs opérations de titrisation au sens de l’article 1(2) du Règlement BCE/2013/40 (les Entités à vocation spéciale de titrisation) tombent en règle générale en dehors du champ d’application de l’. Directive 2011/61/UE de l’Union européenne publiée en 2011.

Exemption des lois AIFM :

La loi AIFM (Alternative Investment Fund Management) ne s’applique pas aux cas suivants :

• les prêteurs primaires, y compris les entités dont l’activité principale consiste à octroyer de nouveaux prêts, sont concernés.
• Les SV émettent des produits structurés qui offrent principalement une exposition synthétique à des actifs autres que des prêts.
• dans des conditions où le transfert du risque de crédit n’est qu’accessoire.

Fonds d’investissement alternatifs (FIA)

Toutefois, même si les SV remplissent les conditions de la loi AIFM pour être classées comme entités à vocation spécifique de titrisation, elles ne remplissent pas les critères pour être classées comme fonds d’investissement alternatifs (FIA). C’est le cas s’ils n’émettent que des produits financiers basés sur la dette ou s’ils ne sont pas gérés selon les normes du “plan d’investissement défini”.

Règlement de l’Union européenne sur la titrisation d’actifs

Les SV luxembourgeoises seront exemptées du règlement en raison de la définition de la titrisation donnée par la loi sur la titrisation, qui est plus large que celle du règlement.

Après l’entrée en vigueur du règlement de l’Union européenne (UE) n° 2017/2402 le 17 janvier 2018, les opérations contenant de la titrisation y sont soumises. Cela signifie que la définition de la “titrisation” donnée par le règlement devra être examinée au cas par cas, malgré le fait que, dans la pratique, de nombreuses opérations de titrisation ont été réalisées jusqu’à présent sans réglementation particulière.

Régime fiscal des véhicules de titrisation (SV)

Il n’existe pas d’exonération de l’impôt luxembourgeois sur les sociétés pour une SV constituée en société. Pour rappel, une VS peut être constituée soit en tant que personne morale, soit en tant qu’actif appartenant à un tiers lors de sa création.

Impôt sur la fortune nette :

Il est possible qu’un SV doive payer un impôt minimum annuel sur la fortune nette (IFN). Le minimum annuel de la redevance NWT pour les SV est de 4 815 euros si leur bilan comprend au moins 90 % d’actifs financiers éligibles et de liquidités bancaires. La SV doit être soumise au régime fiscal de la SV pour que cela s’applique. Pour les SV qui ne répondent pas aux critères ci-dessus, le prix annuel de la TNS pourrait varier de 535 à 32 100 euros, en fonction du montant total de l’actif brut de l’entreprise.

Entreprise

Revenu

des sociétés (CIT)

L’impôt sur les sociétés (IS) sur le revenu global pour l’exercice 2022 serait de 18,19 %, y compris la surtaxe de solidarité de 7 % pour le fonds pour l’emploi. En conséquence, le taux d’imposition total global serait de 24,94 %.

Cela peut être évité si la structure fiscale de la SV peut être mise en œuvre efficacement. Une société peut déduire tout intérêt, dividende ou autre paiement effectué aux détenteurs ou créanciers de ses titres émis, même si la VS est soumise au taux global, puisque ces paiements sont déductibles dans la détermination du revenu imposable total de la société.

Le réseau étendu de conventions de double imposition du Luxembourg permet au SV d’avoir accès aux directives de l’UE (telles que la directive “mère-filiale”) et aux règlements de l’UE.

Véhicules fiscalement transparents :

Un véhicule transparent du point de vue fiscal est un véhicule à usage spécial basé sur un fonds de titrisation. Ce sont les investisseurs en SV qui sont finalement responsables du paiement des impôts sur les revenus générés, et non le véhicule de titrisation lui-même.

La législation luxembourgeoise en matière d’impôt sur le revenu (LITL)

:

L’administration fiscale luxembourgeoise a publié la circulaire L.I.R. n° 168bis/1 le 8 janvier 2021. En utilisant la circulaire, les contribuables peuvent mieux comprendre comment serait appliquée la nouvelle réglementation sur la restriction de la déduction des intérêts mise en œuvre par la directive sur l’évitement fiscal (UE) 2016/1164 du 12 juillet 2016. (ATAD).

Dans la mesure où un contribuable encourt des “dépenses d’emprunt excessives” au cours d’une période fiscale donnée, seul le plus élevé de 30 % de l’EBITDA du contribuable ou de 3 millions d’euros est déductible en vertu de l’article 168bis de la loi luxembourgeoise relative à l’impôt sur le revenu. L’article 168bis de la LITL a été modifié pour inclure les exigences de la loi. L’intention de cette disposition est de décourager les entreprises de réduire leur charge fiscale totale en effectuant des paiements d’intérêts excessifs, ce qui est conforme à l’objectif déclaré de l’ATAD et aux commentaires exprimés sur le langage préliminaire de la loi.

ATAD I et II :

En raison des récentes avancées de BEPS, telles que la directive sur l’évitement fiscal (ATAD), qui a été transposée dans la législation luxembourgeoise en matière d’impôt sur le revenu (LITL) le 1er janvier 2020 (ATAD I), puis le 1er janvier 2022 (“ATAD II”). ATAD I, se concentre sur l’établissement de lois pour les sociétés étrangères contrôlées, les nouvelles règles de limitation des intérêts, les règles anti-hybrides, et les taxes de sortie ainsi que les règles générales anti-évitement.

Les critères d’inadéquation des hybrides dans l’ATAD I sont maintenant plus largement applicables grâce à l’ATAD II, qui comprend de nouvelles restrictions pour le processus d’hybridation inverse. En ce qui concerne les titrisations internationales, l’un des problèmes et l’une des ambitions de la législation luxembourgeoise est de maintenir les SV et/ou leurs particularités en dehors du champ d’application de l’ATAD avec autant de souplesse et d’adaptation que possible afin de conserver intact l’attrait du Luxembourg pour la réalisation de transactions de titrisation.

Instruments multilatéraux :

En ce qui concerne les clauses anti-traités, les efforts du BEPS et l’exécution de ces mesures par l’adoption de l’instrument multilatéral (MLI) sont tous deux pertinents ici. Afin de se conformer aux dernières réglementations anti-BEPS, l’IML fournit aux États participants comme le Luxembourg un outil facile à utiliser.

Limitation des prestations (LPP)

:

Des mesures de limitation des avantages (LOB), ou au moins le test de l’objectif principal, devraient être établies pour décourager les gouvernements de faire du “treaty shopping”. En raison de l’exigence de la LPP, les SV, comme les véhicules de placement collectif, ne doivent pas se voir refuser les avantages des conventions fiscales. Compte tenu du fait que la règle de la LPP ne pourra très certainement pas être respectée par une SV luxembourgeoise (les investisseurs ne résident généralement pas au Luxembourg).

Pour cette raison, les VS doivent être traités comme des résidents d’un État contractant qui sont responsables de l’impôt) dans cet État et qui sont les bénéficiaires effectifs de leurs revenus et gains professionnels. La propriété et le contrôle des revenus et des bénéfices réalisés par les SV devraient également être exigés. Pour pouvoir bénéficier des avantages des traités, un SV doit répondre à certains critères.

Test de finalité principale (PPT) :

La plupart des conventions fiscales luxembourgeoises comporteront dorénavant un test de l’objet principal (PPT). La ligne directrice la plus récente de l’OCDE énonce un certain nombre d’exigences que les SV luxembourgeoises doivent respecter. Une SV est également utilisée comme exemple dans le guide.

Il existe de multiples façons de mettre en œuvre le PPT. Elle peut être utilisée comme monnaie commune du groupement régional. Elle doit être mise en œuvre en même temps qu’une réputation élevée auprès des investisseurs en garantissant la disponibilité d’une main-d’œuvre qualifiée, multilingue et située dans une juridiction membre de ce groupement régional particulier.

Outre la crédibilité et la confiance mutuelle entre les investisseurs et la main-d’œuvre, la stabilité politique joue également un rôle essentiel dans ce cas. Dans le cas où un gouvernement n’est pas stable, différents amendements et politiques peuvent affecter les VS.

En outre, des lignes directrices strictes sur la titrisation des actifs et un vaste réseau mondial de conventions de double imposition peuvent également constituer un point crucial pour la mise en œuvre du PPT.

Lois sur les prix de transfert :

Le gouvernement luxembourgeois prélève des impôts à la source et des taxes sur le capital, à l’exception d’une taxe fixe de 75 EUR sur la constitution et toute modification des statuts pour les SV constitués en société.

Les services de gestion d’un SV peuvent être soumis à la TVA, qui varie au cas par cas. Cependant, les SV non réglementés sont exemptés des taxes réglementaires.

Les articles 56 et 56 bis LIR de la LITL élargissent et clarifient la législation sur les prix de transfert qui s’applique aux SV luxembourgeoises en plus des exigences générales en matière de prix de transfert. Bien que cela ne devrait avoir qu’un impact limité dans la pratique, il faut en tenir compte lorsqu’il s’agit de questions relatives aux traités.

En raison de l’évolution de la législation luxembourgeoise en matière de prix de transfert, notamment la circulaire sur le financement des groupes (qui clarifie les règles applicables aux transactions de financement intragroupe), et en particulier les nouvelles circulaires n° LIR 56/1 et LIR 56Bis/1, les autorités fiscales luxembourgeoises se sont davantage concentrées sur les transactions entre parties liées. Ceci est le résultat de changements dans la réglementation luxembourgeoise en matière de prix de transfert. La circulaire sur le financement du groupe ne s’applique pas aux opérations d’un SV car il n’y a pas de gestion active des actifs dans les opérations normalement effectuées par un SV.

En résumé :

En raison de l’absence de normes définies de capitalisation mince ou minimale dans la législation fiscale luxembourgeoise, les entreprises domiciliées au Luxembourg, telles que les SV, sont exemptées des ratios d’endettement. Même si la capitalisation restreinte est autorisée, c’est le cas.

En ce qui concerne les SOPARFIs régulières, les autorités fiscales luxembourgeoises ont créé des pratiques administratives qui considèrent un ratio de 85/15 de dettes sur fonds propres comme un safe harbor pour les opérations de holding d’investissement faites par des SOPARFIs dont les seuls collatéraux sont leurs propres actifs.

Les sociétés holding d’investissement luxembourgeoises qui utilisent leurs propres actifs comme garantie pour leurs investissements sont soumises à cette pratique. Un pour cent d’actions et 14 pour cent de prêts d’actionnaires sans intérêt constituent les 15 pour cent restants. En raison de cette différence entre les SV luxembourgeois et les SOPARFI, ceux-ci peuvent être en mesure d’atteindre une meilleure efficacité.

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