Lüksemburg’da Ayrılmış Alternatif Yatırım Fonu (RAIF) kurulması

 

Yasal çerçeve : Ayrılmış Alternatif Yatırım Fonu (“Fonds d’Investissement Alternatif réservé in French”)

2011/61/UE1 sayılı Avrupa Birliği (AB) düzenlemesinin ardından, Avrupa yatırım fonu sektörü birkaç yıl önce alternatif yatırım fonu yöneticileri (AIFM) için geçerli olan kritik bir dizi yeni kurala tanık oldu.

Bu yeni düzenleyici çerçeve AIFM’leri yönetmeye çalışmakta, ancak aynı zamanda onlara görevler yükleyerek alternatif yatırım fonlarını (AIF’ler) dolaylı olarak etkilemektedir.

Sonuç olarak, Lüksemburg’da düzenlenen AIF’ler denetleyici ve düzenleyici makamlar tarafından iki katmanlı denetime tabidir:

• İlk katman doğrudan Lüksemburg finans sektörünün denetim organı (Commission de Surveillance du Secteur Financier veya CSSF) tarafından denetlenmekte olup, diğer hususların yanı sıra Lüksemburg’da düzenlenen yatırım fonlarını da denetlemektedir.
• İkinci katman: ilgili AIFM’lerin düzenleyici makamları aracılığıyla.

Ayrılmış alternatif yatırım fonunun (RAIF) oluşturulması, çift katmanlı bir yetkilendirme ve denetimin daha mükemmel bir yatırımcı koruması sağladığı, ancak yatırım platformlarını seçerken hız, maliyet azaltma ve esneklik arayan deneyimli yatırımcılar için gerekli olmayabileceği gözleminden kaynaklanmıştır.

Lüksemburg parlamentosu bu tür bir girişimciyi barındırmak için 23 Temmuz 2016’da ayrılmış alternatif yatırım fonlarına (RAIF Yasası) ilişkin mevzuatı kabul ederek CSSF tarafından denetlenmeden belirli bir tür yatırımcının ihtiyaçlarını karşılayan yeni bir araç oluşturdu.

RAIF kendi başına CSSF denetimine tabi değildir ve rejimin temel taşı olan CSSF’nin iznine ihtiyacı yoktur.

 

AYRILMIŞ BIR ALTERNATIF YATIRIM FONU BAŞLATMAK

● Kayıt ve Kuruluş

GİB Kanunu’na göre, bir GİB’in kuruluşu, söz konusu kuruluşu takip eden 5 (beş) iş günü içinde noter senediyle tasdik edilmelidir. Daha sonra, Lüksemburg merkezi elektronik resmi yayın platformunda (Recueil Électronique des Sociétés et Associations, RESA) yayınlanmak üzere Lüksemburg Ticaret ve Şirketler Siciline (Registre de Commerce et des Sociétés, RCS veya Luxembourg Business Register – LBR-) kaydedilmelidir.

Bir RAIF ayrıca noterlik belgesini takip eden 20 (yirmi) gün içinde Lüksemburg RCS tarafından tutulan bir listeye kaydedilmelidir. RCS ve işletmelerin muhasebe ve yıllık hesaplarına ilişkin¹⁹ Aralık 2002 tarihli düzenlemeyi uygulayan 23 Ocak 2003 tarihli Grand-Ducal Yönetmeliğini değiştiren¹ Ağustos 2016 tarihli Grand-Ducal Yönetmeliği, LBR’de açıklanacak bilgilere ilişkin daha fazla bilgi içermektedir.

 

Ayrılmış Alternatif Yatırım Fonu’nun (RAIF) paydaşları

● Yasal form türleri

Bir RAIF, ortak bir fon (fonds commun de placement – FCP) veya değişken sermayeli bir yatırım şirketi (société d’investissement à capital variable – SICAV) olarak kurulabilir. RAIF Kanunu, RAIF’in başlatıcısının sabit sermayeli bir yatırım şirketi (société d’investissement à capital fixe – SICAF) seçmesine de izin vermektedir.

Lüksemburg’da en sık kullanılan yasal formlar (yani FCP ve SICAV).

⦁ FCP

FCP, bir yönetim firmasının ele alması gereken, tüzel kişiliği olmayan sözleşmeye dayalı bir yapıdır.

FCP yatırımcıları, FCP’nin bir parçasını temsil eden birimleri satın alırlar. Yükümlülükleri ödedikleri miktarla sınırlıdır.

Yönetim kuralları FCP’nin temel belgesini oluşturmaktadır. Bunlar, yönetim şirketi ile yatırımcılar arasındaki bağlantıyı ve ikincisinin hak ve görevlerini düzenler.

FCP’nin tüzel kişiliğinin olmaması nedeniyle, faaliyetlerine ilişkin tüm kararlar onun adına yönetim şirketi tarafından alınmaktadır.

Lüksemburg yönetim şirketlerinin bir RAIF’i yönetip yönetemeyeceğine ilişkin sorulara yanıt olarak, 16 Temmuz 2019 tarihli Lüksemburg mevzuatı, bir FCP olarak kurulan bir RAIF’in UCI Kanunu’nun 15, 16 veya 18. bölümleri kapsamında yetkilendirilmiş Lüksemburg yönetim şirketleri tarafından yönetilebileceğini belirtmiştir.

Birincil mevzuat ayrıca bir YPK olarak bir RAIF’in SICAV şeklinde bir RAIF’e dönüştürülmesini mümkün kılmıştır.

SICAV’ın aksine, bir FCP’deki yatırımcıların, yönetim yasaları izin vermediği sürece oy hakları yoktur.

⦁ SICAV

Bir SICAV, kurumsal açıdan kendi yasal kimliğine sahip bir şirkettir.

Bir RAIF-SICAV, halka açık bir limited şirket (société anonyme), hisselerle sınırlı bir kurumsal ortaklık (société en commandite par actions), adi bir limited ortaklık (société en commandite simple), özel bir limited ortaklık (société en commandite spéciale), özel bir limited şirket (société à responsabilité limitée) veya halka açık bir limited şirket (société cooperative) olarak örgütlenmiş bir kooperatif şirket olarak kurulabilir

Bir RAIF-SICAV, RAIF Kanunu’nda izin verilen istisnalara tabi olarak, değiştirilmiş haliyle 10 Ağustos 1915 tarihli Ticari Şirketler Kanunu (1915 Kanunu) tarafından da kontrol edilir. RAIF Kanunu’nun gerekçesine uygun olarak, RAIF için gerekli serbestliği sağlayan ve SICAV’ın özelliklerini ele alan, 1915 Kanunu’ndan farklı bazı hükümler içermektedir.

Bir SICAV olarak kurulan bir RAIF’in bir SICAF’tan ayırt edici özelliği, her zaman şirketin net varlık değerine eşit olan sermayesinin değişkenliğidir. Sonuç olarak, herhangi bir kurumsal eylem olmaksızın ve SICAV’ın sermayesinin değişimini herhangi bir resmi yasal bildirimde ve yayında ilan etmesi gerekmeksizin, sermaye, yapılan abonelik ve itfa sayısına bağlı olarak otomatik olarak dalgalanır.

⦁ Alt fonlar

RAIF Kanunu, bir RAIF’e çeşitli alt fonların dahil edilmesine izin vermektedir. Alt fon kurulması uygun maliyetli olabilir ve RAIF’in genel esnekliğine katkıda bulunabilir.

Her bir alt fon, RAIF’in varlık ve yükümlülüklerinin benzersiz bir bölümüne karşılık gelmektedir. Sonuç olarak, RAIF’in kurucu belgelerinde aksi belirtilmedikçe, yatırımcıların ve alacaklıların belirli bir alt fona ilişkin hak ve yükümlülükleri o alt fonun varlıklarıyla sınırlıdır.

⦁ Çapraz yatırımlar

RAIF Kanunu, bir RAIF’te çapraz yatırımlara izin vermektedir; bu da bir alt fonun belirli koşullar altında aynı RAIF’in başka bir alt fonuna yatırım yapabileceği anlamına gelmektedir.

Bu bağlamda, GYF Kanunu’nun aynı GYF içerisinde birden fazla yönetim ücreti alınmasını veya master-feeder düzenlemelerini yasaklamadığı vurgulanmalıdır.

Bu çapraz yatırım seçeneğinin ve ilgili gerekliliklerin RAIF’in ana sözleşmesinde değil, sadece ihraç belgesinde belirtilmesi gerekmektedir.

⦁ S ınıflar

Bir RAIF veya alt fonlarından herhangi biri içinde çeşitli hisse sınıfları, birimler veya ortaklık payları oluşturmak mümkündür. Bu tür sınıflar, özellikle ücretler, para birimi ve dağıtım stratejisi gibi farklı özelliklere sahip olabilir.

 

Şemsiye ve alt fonlar

Seçilen yasal yapıya bakılmaksızın, bir RAIF, her biri kendi varlık ve yükümlülük portföyüne sahip bir veya daha fazla bölümden oluşan bir şemsiye yapı olarak yapılandırılabilir. Bu, Lüksemburg mevzuatı kapsamında düzenlenmemiş bir fon yapısı için bir ilktir, çünkü daha önce sadece SIF’ler, SICAR’lar veya Bölüm II UCI’ler gibi Lüksemburg tarafından düzenlenen fonlar birkaç alt fonla kurulabiliyordu. GYF’nin ihraç belgesindeki alt fon şartnamesi, her bir alt yatırım fonunun politikasını ve çalışma şartlarını (menkul kıymetlerin/faizlerin ihraç/itfa kuralları, dağıtım kuralları, ücret yapısı; uygun yatırımcılar, vb. bu şartlar birbirinden farklı olabilir) ortaya koymalıdır.

Bir alt fonun tasfiyesi, bir bütün olarak şemsiye yapının kapatılmasıyla sonuçlanmaz (başka aktif alt fon kalmadığı sürece). Alacaklıların belirli bir bölüm üzerindeki hakları, RAIF’in tüm maddelerinde aksi belirtilmedikçe, o bölümün varlıkları ile sınırlı olacaktır. Alt fonlar arasında çapraz yatırımlara da belirli koşullar altında izin verilecektir.

Bir Lüksemburg RAIF’i kaydettirmek için formaliteler

Her ne kadar noter gerekecek olsa da, RAIF kurma süreçleri en aza indirilmiştir.

S.A., S.à r.l. veya noter senedi şeklinde bir SICAV/F olarak tescil edilen RAIF’ler için Ana Sözleşme S.C.A.’yı onaylamalıdır. RAIF’in bir FCP, bir SCS veya bir SCSp olarak kurulması gibi diğer tüm durumlarda, kuruluşun yasal olarak oluşturulduğunu doğrulayan bir noter belgesi, RAIF’in kurulmasından sonraki beş iş günü içinde oluşturulmalıdır.

RAIF’in oluşturulması, şirketlerin ve derneklerin merkezi olarak yayınlandığı resmi elektronik platform olan RESA’da (Recueil Electronique des Sociétés et Organisations) yayınlanabilmesi için Lüksemburg Ticaret ve Şirketler Siciline (RCS) kaydedilmelidir. RAIF’i yönetmek üzere seçilen harici AIFM’nin adı yayında yer alacaktır. Noter senedinin imzalanmasından sonraki yirmi iş günü içinde RAIF, LBR (RCS) tarafından tutulan resmi bir RAIF listesine de kaydedilecektir.

● Yatırımcılar

RAIF Kanunu, bir RAIF’teki hisselerin, birimlerin veya ortaklık paylarının iyi bilgilendirilmiş yatırımcılar (investisseurs avertis) için saklanmasını gerektirmektedir.

“İyi bilgilendirilmiş yatırımcı” terimi aşağıdaki kategorileri ifade eder:

• kurumsal bir yatırımcı;
• herhangi bir deneyimli yatırımcı; veya
• iyi bilgilendirilmiş bir yatırımcı olduğunu yazılı olarak belirten diğer herhangi bir yatırımcı ve
• en az 125.000 Avro tutarında RAIF yatırımı yapan; veya
• Uygun bir kredi kuruluşu, yatırım firması, yönetim şirketi veya onaylı bir AIFM tarafından RAIF’teki bir yatırımı doğru bir şekilde analiz etme becerisini, deneyimini ve bilgisini doğrulayan bir değerlendirmeden geçmiş olan.

Bu koşullar, bir RAIF’i yöneten yöneticiler veya diğer kişiler için geçerli değildir.

Lüksemburg’a özgü olan iyi bilgilendirilmiş yatırımcılar fikrinin, ilgili Avrupa kuralları anlamında perakende bireylerin bir RAIF’te yatırımcı olma olasılığını dışlamadığını vurgulamak çok önemlidir. Sonuç olarak, perakende yatırımcıların varlığında, Avrupa PRIIPs Yönetmeliği kuralları uygulanabilir.

Bir RAIF, yukarıda belirtilen yatırımcı ile ilgili uygunluk standartlarına uymasını garanti etmek için yeterli kaynaklara sahip olmalıdır.

● Finansal Yatırımlar

Bir RAIF’in varlıkları, yasa koyucunun RAIF’e verdiği özgürlük imtiyazını yansıtabilir.

Bir RAIF’in tek amacı risk sermayesine kolektif yatırım yapmak olmadığı sürece (aşağıda daha ayrıntılı olarak belirtildiği üzere), yatırım riskini dağıtmak için herhangi bir varlık türüne yatırım yapabilir. Kanun koyucu, RAIF ve temsilcilerinin, CSSF Genelgesi 07/309’da yer alan ve RAIF Kanunu’nda riskin yayılması kavramına ilişkin bilgi sunulmadığı için SIF ile ilgili olan riskin yayılması ilkesi tarafından yönlendirilebileceğini belirtmektedir. Bu kavram, bir SIF’in varlıklarının veya yükümlülüklerinin %30’undan fazlasını ihraççı tarafından ihraç edilen aynı türden menkul kıymetlere yatıramayacağını belirtir.

Yönetim organı, risk yayma yönetmeliğine uyulmasını sağlayacaktır.

⦁ AIFM

Dahili ve Harici

AIFM Kanunu, bir AIF’nin dahili veya harici bir AIFM’ye sahip olmasına izin verirken, RAIF Kanunu, bir RAIF’in yalnızca onaylı bir AIFM tarafından harici olarak yönetilmesi gereken bir AIF olduğunu öngörmektedir.

AIFM üçüncü taraf

Üçüncü taraf AIFM, AIFM olarak yetkilendirilmiş ve bu sıfatla hizmet sunan bir hizmet sağlayıcıdır. Üçüncü taraf bir AIFM seçme seçeneği, kişinin kendi AIFM’sini kurma ihtiyacını ortadan kaldırarak zaman ve para tasarrufu sağlar.

AIFM, RAIF tarafından veya RAIF adına atanabilir. AIFM, en azından, varlık portföyü yönetimi ve RAIF risk yönetiminden sorumlu olmalıdır.

Şu an için, AIFM Lüksemburg’da veya başka bir Avrupa Ekonomik Alanı (EEA) üye devletinde kurulabilir.

“AIFMD pasaportu” belirli üçüncü ülke AIFM’leri, yani merkezi AEA dışında bulunanlar için erişilebilir hale geldiğinde, bir RAIF’in AIFM’si olarak faaliyet göstermelerine izin verilecektir.

AB Komisyonu, AIFMD pasaportunun diğer ülkelerdeki AIFM’leri de kapsayacak şekilde genişletilmesi için aktif olarak çalışmaktadır.

⦁ M erkezi yönetim

RAIF Kanunu, merkezi idarenin Lüksemburg’da bulunmasını öngörmektedir. Bu, net varlık değerinin hesaplanması ve menkul kıymetlerin ihracı ve itfası da dahil olmak üzere bazı işlemlerin Lüksemburg’da yapılması gerektiği anlamına gelir.

Ancak, RAIF’in bu idari ve muhasebe görevlerini Lüksemburg’da yerleşik üçüncü bir tarafa devretmesini engellemez.

Bazı sorumlulukların Lüksemburg dışına devredilmesi durumunda, nihai karar Lüksemburg’da verilmelidir (örneğin, bir RAIF’in net varlık değerinin hesaplanması Avrupa Ekonomik Alanı ( EEA ) dışında gerçekleştirilebilir, ancak Lüksemburg’da bulunan merkezi yönetim acentesi tarafından onaylanması gerekecektir). Herhangi bir delegasyon bireysel olarak değerlendirilmeli ve CSSF ile onaylanmalıdır.

Ayrıca, bir RAIF’in diğer ülkelerde yerleşik yatırım danışmanlarından varlık yönetimi desteği isteyebileceğini de unutmamak gerekir.

⦁ Depoziter

Bir depoziter, AIFM Kanunu hükümlerine uygun olarak nakit izleme, varlık koruma ve RAIF denetimi ile görevlendirilmelidir.

Böyle bir depoziterin Lüksemburg’da kayıtlı bir ofisi olmalıdır; veya kayıtlı ofisinin AB’de olması durumunda depoziter Lüksemburg’da bir şube oluşturmalıdır.

Değiştirildiği şekliyle 5 Nisan 1993 tarihli mali sektöre ilişkin Lüksemburg mevzuatında tanımlandığı üzere bir kredi kuruluşu veya bir yatırım işletmesi olmalıdır. Bir yatırım işletmesi, AIFM Kanunu’nda belirtilen standartları karşılıyorsa, depoziter olarak da işlev görebilir.

Ayrıca, RAIF Kanunu, finansal araçlar dışındaki varlıkların (AIFM Kanununda belirtildiği üzere) profesyonel saklama kuruluşlarına RAIF saklama kuruluşu olarak faaliyet gösterme yetkisi vermektedir.

Buna yalnızca, ilk yatırımlardan sonraki 5 (beş) yıl boyunca itfa hakkı bulunmayan ve aşağıdaki koşullardan birini sağlayan bir RAIF için izin verilecektir:

• AIFM Kanunu kapsamında saklanması gereken varlıklara genellikle yatırım yapmaz; veya
• Genellikle, AIFM Kanunu uyarınca bu tür kuruluşların kontrolünü elde etmek için ihraççılara veya borsada işlem görmeyen şirketlere yatırım yapar.

AIFM Kanunu, bir RAIF saklayıcısının ek hedeflerini ve yükümlülüklerini belirler.

⦁ Denetçi

RAIF Kanunu, bir RAIF’in yıllık hesaplarının bağımsız bir denetçi (réviseur d’entreprises agréé, Denetçi) tarafından değerlendirilmesini gerektirmektedir.

Denetçi, daha önce UCI’ler, SIF’ler veya SICAR’lar için benzer denetim görevleri yürüttüğünü göstererek bu rolü yerine getirmek için yeterli mesleki deneyimi göstermelidir.

RAIF, Denetçiyi atar ve ücretini öder.

Pazarlama ve pasaport

RAIF’in yönetiminin üçüncü bir ülkede yerleşik bir AIFM tarafından gerçekleştirildiği durumlarda, 2011/61/EU sayılı AB direktifinin 66. maddesinin 3. paragrafının uygulanmasına tabi olarak, yetkili bir AB AIFM’si veya 2011/61/EU sayılı AB direktifinin II. bölümü kapsamında yetkilendirilmiş bir üçüncü ülke AIFM’si tarafından yönetilmesi halinde, RAIF, AIFMD pasaportundan yararlanır.

İlgili düzenleyici kuruma yapılacak basit bir bildirimin ardından, bir RAIF, birimlerini, hisselerini veya ortaklık paylarını AB genelinde profesyonel yatırımcılara (AIFMD’de tanımlandığı şekilde) sınır ötesi olarak sunabilir. Bu da AB içinde pazarlamayı kolaylaştırır.

Vergi yapısı

⦁ Genel rejim

Lüksemburg’da, Özel Yatırım Fonlarının (SIF’ler) aksine, RAIF gelir veya servet vergisine (impôt sur la fortune) tabi değildir. Bir RAIF, gelir elde ederse veya sermaye kazancı elde ederse vergilendirilmeyecektir.

Öte yandan, RAIF, RAIF’in her çeyrek sonunda değerlendirilen toplam net varlıkları üzerinden %0,01 oranında yıllık abonelik vergisine (taxe d’abonnement) tabidir.

RAIF Kanunu, yıllık abonelik vergisinden (taxe d’abonnement) bazı istisnalar içermektedir.

⦁ S ICAR rejimi için seçenek

Yukarıda özetlenen vergi planı, kuruluş belgelerinde belirtilen bir RAIF için geçerli değildir:

• tek amacının nakit parasını risk sermayesine yatırmak olduğunu; ve
• RAIF Kanunu’nun bu diğer vergi rejimini düzenleyen özel vergi düzenlemelerine tabi olduğunu kabul eder.

Burada, RAIF, SICAR ile aynı vergi sistemine tabi olacak ve risk yayma konseptini takip etmesi gerekmeyecektir.

Ayrıca, GİB’in denetçisi, GİB’in bir önceki mali yıl boyunca risk sermayesi yatırım politikasına uyduğunu beyan eden yıllık bir rapor sunmalıdır. Bu rapor doğrudan Vergi İdaresine gönderilmelidir.

Bu vergi sistemine tabi olan herhangi bir RAIF, ortalama yüzde 24,94 (2019 mali yılı) oranında kurumlar ve belediye işletme vergisine tabidir.

Öte yandan, bir RAIF’in sahip olduğu risk sermayesindeki menkul kıymetlerden elde edilen gelir Lüksemburg gelir vergisinden muaftır. Benzer şekilde, bu tür menkul kıymetlerin satılmasından, bağışlanmasından veya nakde çevrilmesinden elde edilen gelir de tamamen vergiden düşülebilir.

Avantajlar

● SIF ve SICAR Hakkında

RAIF’in özellikleri SIF ve SICAR’ın özelliklerine benzemektedir, ancak CSSF onu denetlememektedir. Bu gözetim eksikliği şu anlama geliyor:

• AIFM düzeyinde sadece tek bir denetim katmanı olduğundan, RAIF düzeyinde daha az düzenleyici sınırlama vardır.
• Piyasaya sürme süresi ve kurulum masrafları, sadece kurulumdan itibaren değil, aynı zamanda ek alt fonlar başlatıldığında da azalır; ve
• RAIF belgesinde yapılacak değişikliklerin CSSF tarafından önceden onaylanmasına gerek yoktur.

● AIFM ile Alternatif Yatırım Fonu (AIF) hakkında

RAIF Kanunu’na göre, bir RAIF, her bir bölümü RAIF’in varlık ve yükümlülüklerinin farklı bir bölümüne karşılık gelen çok sayıda bölümden oluşabilir. Yine de, düzenlenmemiş bir AIF birden fazla bölme ile yapılandırılamaz.

RAIF’in bir diğer avantajı da cazip nötr vergi rejimidir. Aslında, vergi işlemlerinin yapılandırılması, düzenlenmemiş bir yatırım fonuna uygulanandan daha az maliyetlidir.

Neden Lüksemburg

Lüksemburg, Avrupa Birliği’nin en iyi finans merkezlerinden biri ve dünyanın en büyük ikinci yatırım fonu merkezi olarak kalmak için finans sektörünün gereksinimlerine özel önem veren misafirperver bir kurumsal yargı bölgesidir.

Sonuç olarak Lüksemburg, girişimcilerin taleplerini karşılamak ve bu alandaki çok çeşitli Lüksemburg seçeneklerini tamamlamak için bu son derece esnek, pazara sunma zamanı olan yatırım platformunu oluşturdu.

Bu konuda ihtiyaç duyabileceğiniz her türlü bilgi için erişilebilir olmaya ve iş girişimleriniz boyunca size eşlik etmeye devam edeceğiz.

Lüksemburg’da Lüksemburg Rezerve Alternatif Yatırım Fonunuzu kurmak için lütfen şimdi Damalion uzmanınızla iletişime geçin.