Luksemburgi reserveeritud alternatiivse investeerimisfondi (RAIF) asutamine

 

Õiguslik raamistik: reserveeritud alternatiivne investeerimisfond (“Fonds d’Investissement Alternatif réservé” prantsuse keeles)

Pärast Euroopa Liidu (EL) määrust 2011/61/UE1 kehtestati Euroopa investeerimisfondide sektoris mõned aastad tagasi alternatiivsete investeerimisfondide valitsejatele (AIFM) kohaldatavad uued eeskirjad.

Selle uue õigusraamistikuga püütakse reguleerida alternatiivsete investeerimisfondide valitsejaid, kuid see mõjutab kaudselt ka alternatiivseid investeerimisfonde, kehtestades neile kohustusi.

Selle tulemusel kohaldatakse Luksemburgis reguleeritud AIFide suhtes kahe tasandi järelevalvet järelevalve- ja reguleerivate asutuste poolt:

• Esimese tasandi üle teostab otsest järelevalvet Luksemburgi finantssektori järelevalveasutus (Commission de Surveillance du Secteur Financier ehk CSSF), mis jälgib muu hulgas Luksemburgis reguleeritud investeerimisfonde.
• Teine tasand: kohaldatavate AIFide valitsejate reguleerivate asutuste kaudu.

Reserveeritud alternatiivsete investeerimisfondide (RAIF) loomine tulenes tähelepanekust, et kahekordne tegevusloa ja järelevalve annab investoritele parema kaitse, mis ei pruugi olla vajalik kogenud investoritele, kes soovivad investeerimisplatvormi valikul kiirust, kulude vähendamist ja paindlikkust.

Sellise algataja jaoks võttis Luksemburgi parlament 23. juulil 2016 vastu seaduse reserveeritud alternatiivsete investeerimisfondide kohta (RAIF-seadus), millega loodi uus vahend, mis vastab teatavat liiki investorite vajadustele, ilma et CSSF teostaks selle üle järelevalvet.

RAIF ei allu iseenesest CSSFi järelevalvele ja ei vaja selle luba, mis on selle süsteemi nurgakivi.

 

KÄIVITADA RESERVEERITUD ALTERNATIIVNE INVESTEERIMISFOND

● Registreerimine ja asutamine

RAIFi seaduse kohaselt tuleb RAIFi asutamine tõendada notariaalse dokumendiga 5 (viie) tööpäeva jooksul pärast asutamist. Viimane tuleb seejärel kanda Luksemburgi kaubandus- ja äriregistrisse (Registre de Commerce et des Sociétés, RCS või Luksemburgi äriregister – LBR-), et avaldada see Luksemburgi ametlikus elektroonilises keskväljaandes (Recueil Électronique des Sociétés et Associations, RESA).

RAIF tuleb samuti registreerida Luksemburgi RCSi poolt peetavas nimekirjas 20 (kahekümne) päeva jooksul pärast notariaalakti sõlmimist. ^1. augusti 2016. aasta suurhertsogi määrus, millega muudetakse 23. jaanuari 2003. aasta suurhertsogi määrust, millega rakendatakse^19. detsembri 2002. aasta määrust, mis käsitleb ettevõtte raamatupidamisarvestust ja raamatupidamise aastaaruandeid (muudetud kujul), sisaldab täiendavat teavet, mis puudutab LBRis avalikustatavat teavet.

 

Reserveeritud Alternatiivsete Investeeringute Fondi (RAIF) sidusrühmad

● Õiguslike vormide tüübid

RAIFi võib asutada ühisfondina (fonds commun de placement – FCP) või muutuva aktsiakapitaliga investeerimisühinguna (société d’investissement à capital variable – SICAV). RAIFi seadus võimaldab RAIFi algatajal valida ka fikseeritud aktsiakapitaliga investeerimisühingu (société d’investissement à capital fixe – SICAF).

Luksemburgis kõige sagedamini kasutatavad õiguslikud vormid (st FCP ja SICAV).

⦁ FCP

FCP on lepinguline struktuur, mis ei ole juriidiline isik, mida peab haldusteenuste osutamisega tegelema fondivalitseja.

FCP investorid ostavad osakuid, mis esindavad osa FCPst. Nende kohustus piirdub summaga, mille eest nad on maksnud.

Halduseeskirjad moodustavad FCP alusdokumendi. Need reguleerivad ühendust fondivalitseja ja investorite vahel ning viimaste õigusi ja kohustusi.

Kuna FCP ei ole juriidiline isik, teeb kõik tema tegevust puudutavad otsused tema nimel fondivalitseja.

Vastuseks küsimustele selle kohta, kas Luksemburgi fondivalitsejad võivad RAIFi valitseda, on 16. juuli 2019. aasta Luksemburgi õigusaktides öeldud, et FCP-na asutatud RAIFi võivad valitseda Luksemburgi fondivalitsejad, kes on saanud tegevusloa Euroopa Investeerimisfondide seaduse 15., 16. või 18. peatüki alusel.

Esmased õigusaktid võimaldasid ka muuta RAIFi kui FCPd RAIFiks SICAVi vormis.

Erinevalt SICAVist ei ole FCP investoritel hääleõigust, välja arvatud juhul, kui fondivalitseja seadused seda lubavad.

⦁ SICAV

SICAV on äriühing, millel on oma juriidiline identiteet ettevõtte seisukohast.

RAIF-SICAVi võib asutada aktsiaseltsina (société anonyme), usaldusühinguna (société en commandite par actions), lihtühinguna (société en commandite simple), erikompaniina (société en commandite spéciale), erakapitaliühinguna (société à responsabilité limitée) või ühistuna (société cooperative).

RAIF-SICAVi suhtes kohaldatakse samuti 10. augusti 1915. aasta kaubandusettevõtete seadust (edaspidi “1915. aasta seadus”), kui RAIFi seaduses lubatud eranditest ei tulene teisiti. Kooskõlas RAIFi seaduse põhjendustega on selles mitu sätet, mis erinevad 1915. aasta seadusest, tagades RAIFi jaoks vajaliku vabaduse ja käsitledes SICAVi eripärasid.

SICAVina asutatud RAIFi eristab SICAFist tema aktsiakapitali muutlikkus, mis on alati võrdne äriühingu netovara väärtusega. Selle tulemusel muutub aktsiakapital automaatselt, ilma et SICAV peaks ilma igasuguse ettevõtte tegevuse ja vajaduseta deklareerima oma aktsiakapitali muutumist mis tahes ametlikus juriidilises teatises ja avaldamises, vastavalt tehtud märkimiste ja tagasivõtmiste arvule.

⦁ Allfondid

RAIFi seadus lubab RAIFi raames moodustada erinevaid allfonde. Allfondide loomine võib olla kulutasuv ja suurendada RAIFi üldist paindlikkust.

Iga allfond vastab ainulaadsele osale RAIFi varadest ja kohustustest. Sellest tulenevalt, kui RAIFi põhikirjas ei ole märgitud teisiti, piirduvad investorite ja võlausaldajate õigused ja kohustused seoses konkreetse allfondiga selle allfondi varadega.

⦁ Ristinvesteeringud

RAIFi seadus lubab ristinvesteeringuid RAIFis, mis tähendab, et allfond võib investeerida sama RAIFi teise allfondi teatavatel tingimustel.

Sellega seoses tuleks rõhutada, et RAIFi seadus ei keela valitsemistasude mitmekordset sissenõudmist või master-feeder-kokkuleppeid ühe ja sama RAIFi raames.

Seda ristinvesteerimise võimalust ja sellega seotud nõudeid ei ole vaja märkida RAIFi põhikirjas, vaid ainult tema emiteerimisdokumendis.

⦁ Klassid

RAIFis või selle allfondides on võimalik luua mitu aktsia-, osaku- või osakuklassi. Sellistel klassidel võivad olla erinevad omadused, eelkõige tasud, valuuta ja jaotamisstrateegia.

 

Katusfondid ja allfondid

Olenemata valitud õiguslikust struktuurist võib RAIF olla struktureeritud ühe või mitme osakonnaga, millest igaühel on oma varade ja kohustuste portfell. See on Luksemburgi õigusaktide kohaselt esimene reguleerimata fondistruktuur, sest varem võis asutada ainult Luksemburgis reguleeritud fondid, nagu SIFid, SICARid või II osa kohased avatud investeerimisfondid, millel oli mitu allfondi. RAIFi emissioonidokumendis esitatud allfondide spetsifikatsioonides tuleks sätestada iga vastava allfondi poliitika ja tegevuse tingimused (väärtpaberite/intresside emiteerimise/tagastamise eeskirjad, jaotuseeskirjad, tasude struktuur; kõlblikud investorid jne. need tingimused võivad üksteisest erineda).

Ühe allfondi likvideerimine ei too kaasa katusstruktuuri kui terviku sulgemist (välja arvatud juhul, kui ühtegi teist aktiivset allfondi ei jätku). Võlausaldajate õigused konkreetsele osakonnale piirduvad selle osakonna varadega, kui RAIFi kogu põhikirjas ei ole sätestatud teisiti. Teatud tingimustel on lubatud ka ristinvesteeringud eri allfondide vahel.

Luksemburgi RAIFi registreerimise formaalsused

RAIFi asutamise protsessid on minimaalsed, ehkki selleks on vaja kasutada notarit.

SICAV/F vormis S.A., S.à r.l. või notariaalse dokumendina registreeritud RAIFi põhikiri peab kinnitama S.C.A. Kõigil muudel juhtudel, näiteks kui RAIF asutatakse FCP, SCS või SCSp vormis, tuleb viie tööpäeva jooksul pärast RAIFi asutamist koostada notariaalne dokument, mis tõendab, et üksus on seaduslikult asutatud.

RAIFi loomine tuleb registreerida Luksemburgi kaubandus- ja äriregistris (RCS), et see saaks avaldada RESAs (Recueil Electronique des Sociétés et Organisations), mis on ametlik elektrooniline platvorm äriühingute ja ühenduste keskse avaldamise jaoks. RAIFi juhtimiseks valitud välise AIFi valitseja nimi lisatakse avaldamisele. Kahekümne tööpäeva jooksul pärast notariaalse akti allkirjastamist kantakse RAIF ka RAIFi ametlikku RAIFi nimekirja, mida peab LBR (RCS).

● Investorid

RAIFi seadus nõuab, et RAIFi aktsiad, osakud või osalused jääksid hästi informeeritud investoritele (investisseurs avertis).

Mõiste “hästi informeeritud investor” viitab järgmistele kategooriatele:

• institutsionaalne investor;
• mis tahes kogenud investor või
• mis tahes muu investor, kes on kirjalikult teatanud, et ta on hästi informeeritud investor ja:
• kes teeb RAIFi investeeringu vähemalt 125 000 euro ulatuses või
• kes on läbinud asjakohase krediidiasutuse, investeerimisühingu, fondivalitseja või tunnustatud AIFi valitseja hinnangu, mis tõendab nende oskusi, kogemusi ja teadmisi RAIFi investeeringu nõuetekohaseks analüüsimiseks.

Neid tingimusi ei kohaldata juhtide või muude RAIFi haldavate isikute suhtes.

Oluline on rõhutada, et Luksemburgile omane hästi informeeritud investorite idee ei välista võimalust, et jaeinvestorid võivad olla RAIFi investorid asjaomaste Euroopa eeskirjade tähenduses. Selle tulemusena võivad jaeinvestorite puhul kohaldada Euroopa PRIIPide määruse eeskirju.

RAIFil peavad olema piisavad vahendid, et tagada vastavus eespool nimetatud investori suhtes kehtivatele abikõlblikkuse standarditele.

● Finantsinvesteeringud

RAIFi varad võivad kajastada seadusandja poolt RAIFile antud vabadust.

Kui RAIFi ainus eesmärk ei ole kollektiivne investeerimine riskikapitali (nagu allpool mainitud), võib ta investeerida mis tahes liiki varadesse investeerimisriski hajutamiseks. Seadusandja täpsustab, et RAIF ja selle esindajad võivad juhinduda CSSFi ringkirjas 07/309 sisalduvast riskide hajutamise põhimõttest, mis on SIFi jaoks asjakohane, kuna RAIFi seadus ei paku teavet riskide hajutamise mõiste kohta. See mõiste sätestab, et SIF ei tohi investeerida rohkem kui 30% oma varadest või kohustustest emitendi poolt emiteeritud samaliigilistesse väärtpaberitesse.

Juhtorgan tagab, et järgitakse riskide levitamise määrust.

⦁ AIFM

Sisemine versus väline

Kui AIFi valitseja seaduse kohaselt võib AIFil olla kas sisemine või väline AIFi valitseja, siis RAIFi seaduses on sätestatud, et RAIF on AIF, mida peab valitsema ainult tunnustatud AIFi valitseja.

AIFM kolmas osapool

Kolmandast isikust AIFi valitseja on AIFi valitsejana tegevusloa saanud teenuseosutaja, kes osutab teenuseid AIFi valitsejana. See võimalus valida kolmanda osapoole AIFi valitseja välistab vajaduse luua oma AIFi valitseja, mis säästab aega ja raha.

AIFi valitseja võib määrata RAIF või RAIFi nimel. AIFi valitseja peab vastutama vähemalt varade portfellihalduse ja RAIFi riskijuhtimise eest.

AIFi valitseja võib asutada Luksemburgis või mõnes teises Euroopa Majanduspiirkonna (EMP) liikmesriigis.

Kui nn AIFMD pass muutub kättesaadavaks teatavatele kolmandate riikide AIFi valitsejatele, st neile, kelle peakorter asub väljaspool EMPd, lubatakse neil tegutseda RAIFi AIFi valitsejana.

ELi komisjon töötab aktiivselt selle nimel, et laiendada AIFMD tegevusluba ka teiste riikide AIFide valitsejatele.

⦁ Keskvalitsus

RAIFi seadusega on ette nähtud, et keskvalitsuse asukoht on Luksemburgis. See tähendab, et mõned toimingud, sealhulgas vara puhasväärtuse arvutamine ning väärtpaberite emiteerimine ja tagasivõtmine, peavad toimuma Luksemburgis.

See ei välista siiski, et RAIF delegeerib need haldus- ja raamatupidamisülesanded Luksemburgis asuvale kolmandale isikule.

Juhul kui mõned ülesanded on delegeeritud väljapoole Luksemburgi, tuleb lõplik otsus teha Luksemburgis (nt RAIFi vara puhasväärtuse arvutamine võib toimuda väljaspool Euroopa Majanduspiirkonda ( EMP ), kuid selle peab kinnitama Luksemburgis asuv keskhaldusasutus). Iga delegeerimist tuleb hinnata individuaalselt ja kinnitada CSSFiga.

Lisaks on oluline märkida, et RAIF võib taotleda varahalduse toetust teistes riikides asuvatelt investeerimisnõustajatelt.

⦁ Depositoorium

Depositooriumile tuleks usaldada sularaha järelevalve, varade tagamine ja RAIFi järelevalve kooskõlas AIFi valitseja seaduse tingimustega.

Sellisel depositooriumil peab olema registrijärgne asukoht Luksemburgis või depositoorium peab looma Luksemburgis filiaali, kui tema registrijärgne asukoht on ELis.

See peab olema krediidiasutus või investeerimisühing, nagu on määratletud Luksemburgi 5. aprilli 1993. aasta finantssektorit käsitlevates õigusaktides (muudetud kujul). Kui investeerimisühing vastab AIFi valitseja seaduses sätestatud standarditele, võib ta tegutseda ka depositooriumina.

Lisaks sellele lubab RAIFi seadus RAIFi depositooriumidena tegutseda muude varade kui finantsinstrumentide (nagu on sätestatud AIFi valitseja seaduses) kutselistel depositooriumidel.

See on lubatud ainult sellise RAIFi puhul, millel ei ole tagasivõtmisõigusi 5 (viie) aasta jooksul pärast esimesi investeeringuid ja mis kas:

• ei investeeri sageli varadesse, mida tuleb AIFi valitseja seaduse kohaselt hoida hoiul, või
• Investeerib üldjuhul emitentidesse või börsil noteerimata ettevõtetesse, et saavutada kontroll selliste üksuste üle vastavalt AIFi valitseja seadusele.

AIFi valitseja seaduses on sätestatud RAIFi depositooriumi täiendavad eesmärgid ja kohustused.

⦁ Audiitor

RAIFi seadus nõuab, et RAIFi raamatupidamise aastaaruandeid hindaks sõltumatu audiitor (réviseur d’entreprises agréé, audiitor).

Audiitor peab tõendama, et ta on selle ülesande täitmiseks piisava töökogemusega, näidates, et ta on varem teostanud sarnaseid auditeerimisülesandeid UCIde, SIFide või SICARide jaoks.

RAIF nimetab audiitori ja maksab talle hüvitist.

Turundus ja pass

RAIFi suhtes kohaldatakse nn AIFMD passi, kui seda valitseb tegevusloa saanud ELi AIFi valitseja või ELi direktiivi 2011/61/EL II peatüki alusel tegevusloa saanud kolmanda riigi AIFi valitseja, kui kohaldatakse ELi direktiivi 2011/61/EL artikli 66 lõiget 3, kui RAIFi valitseb kolmandas riigis asutatud AIFi valitseja.

Pärast lihtsat teatamist kohaldatavale reguleerivale asutusele võib RAIF pakkuda oma osakuid, aktsiaid või osalusi piiriüleselt kutselistele investoritele (vastavalt AIFMD määratlusele) kogu ELis. See muudab ELi-sisese turustamise lihtsaks.

Maksustruktuur

⦁ Üldine kord

Erinevalt spetsialiseeritud investeerimisfondidest (SIF) ei maksustata Luksemburgis RAIFi tulu- või varamaksuga (impôt sur la fortune). RAIFi ei maksustata, kui ta saab tulu või teenib kapitalikasumit.

RAIFi suhtes kohaldatakse seevastu iga-aastast märkimismaksu (taxe d’abonnement), mis on 0,01% RAIFi kogu netovara kohta, mida hinnatakse iga kvartali lõpus.

RAIFi seadus sisaldab mitmeid erandeid iga-aastasest liitumismaksust (taxe d’abonnement).

⦁ S ICAR-režiimi valikuvõimalus

Eespool kirjeldatud maksukorda ei kohaldata RAIFi suhtes, mis on oma asutamisdokumentides sätestatud:

• et tema ainus eesmärk on investeerida oma raha riskikapitali; ja
• et selle suhtes kohaldatakse RAIF-seaduse erimaksueeskirju, mis reguleerivad seda muud maksurežiimi.

Siinkohal kohaldatakse RAIFi suhtes sama maksusüsteemi kui SICARi suhtes ja ta ei pea järgima riskide hajutamise kontseptsiooni.

Lisaks peaks RAIFi audiitor esitama aastaaruande, milles kinnitatakse, et RAIF järgis eelmisel majandusaastal oma riskikapitali investeerimispoliitikat. See aruanne tuleb saata otse Maksuametile.

Iga RAIF, kelle suhtes kohaldatakse seda maksusüsteemi, maksustatakse ettevõtte ja munitsipaalettevõtte tulumaksuga, mille keskmine määr on kokku 24,94 protsenti (2019. majandusaasta).

Seevastu RAIFi omandis olevatest riskikapitali väärtpaberitest saadud tulu on Luksemburgi tulumaksust vaba. Samuti on selliste väärtpaberite müügist, annetamisest või likvideerimisest saadud tulu täielikult mahaarvatav.

Eelised

● SIFi ja SICARi kohta

RAIFi omadused on sarnased SIFi ja SICARi omadustega, kuid CSSF ei teosta selle üle järelevalvet. See järelevalve puudumine tähendab:

• Kuna AIFi valitseja tasandil on vaid üks järelevalvekorraldus, on RAIFi tasandil vähem regulatiivseid piiranguid.
• Vähenevad turustamise aeg ja asutamiskulud, mitte ainult asutamisel, vaid ka täiendavate allfondide käivitamisel; ja
• RAIF-dokumendi muudatused ei pea CSSF eelnevalt heaks kiitma.

● Alternatiivse investeerimisfondi (AIF) kohta koos AIFMiga

Vastavalt RAIFi seadusele võib RAIFi moodustada arvukate osakondadega, millest iga osakond vastab eri osale RAIFi varadest ja kohustustest. Reguleerimata AIFi ei saa siiski olla struktureeritud mitme eri osaga.

Teine RAIFi eelis on selle atraktiivne neutraalne maksukorraldus. Tõepoolest, selle maksukäsitlus on vähem kulukas kui reguleerimata investeerimisfondide puhul kohaldatav maksukäsitlus.

Miks Luksemburg

Luksemburg on külalislahke ettevõtluskoht, mis pöörab erilist tähelepanu finantssektori nõuetele, et jääda üheks Euroopa Liidu juhtivatest finantskeskustest ja maailma suuruselt teiseks investeerimisfondide asukohaks.

Selle tulemusel lõi Luksemburg selle väga paindliku ja õigeaegse investeerimisplatvormi, et vastata algatajate nõudmistele ja täiendada Luksemburgi võimaluste suurt hulka selles valdkonnas.

Me oleme jätkuvalt kättesaadavad igasuguse teabe saamiseks, mida te selles osas vajate, ja oleme teiega koos kogu teie äritegevuse jooksul.

Luksemburgi reserveeritud alternatiivse investeerimisfondi asutamiseks Luksemburgis võtke nüüd ühendust Damalioni eksperdiga.