Průvodce lucemburskými sekuritizačními nástroji

Sekuritizační nástroje (SV) se stávají stále oblíbenějšími hmotnými aktivy na trhu. Jedná se o legálně vlastněné vozidlo společností a jejími dceřinými společnostmi s využitím kapitálu společnosti, tržeb a dalších likvidních aktiv. Tato vozidla jsou zdrojem nákupu od třetích stran, který poskytuje společnosti imunitu z hlediska úvěrového rizika.

Jinými slovy se jedná o dvě různé věci: a) dceřinou společnost plně vlastněnou bankrotáři, která byla založena výhradně za účelem provedení jedné nebo více sekuritizací, na kterou společnost nebo její dceřiné společnosti převádějí sekuritizačních aktiv a vydávat podíly třetích stran; a b) dceřiná společnost založená výhradně za účelem nákupu sekuritizačních aktiv od společnosti a dalších dceřiných společností.

V průběhu let si význam těchto SV uvědomily i lucemburské společnosti, což je patrné z jejich rostoucí obliby v regionu. Celkově jsou sekuritizace a finanční transakce v Lucembursku považovány za jeden z nejsilnějších ukazatelů ve finančním odvětví. V poslední době bylo údajně zaregistrováno asi 1000 vozů SV, což by se mělo v budoucnu ještě zrychlit.

Lucemburský zákon o sekuritizaci byl přijat 22. března 2004 a byl několikrát novelizován a kontrolován. Pro usnadnění sekuritizace téměř nekonečného spektra rizik poskytuje Lucembursko pragmatický a bezpečný právní a daňový systém, který umožňuje sekuritizaci mnoha typů sekuritizačních nástrojů (SV) se sníženou složitostí a téměř úplnou daňovou neutralitou.

Poslední změna však byla provedena na začátku letošního roku (9. února 2022). S touto poslední změnou se objevila řada nových postupů. Mezi vznikající postupy patří nové tržní postupy a také regulace, které umožňují větší volnost zainteresovaným stranám.

Právní faktory související se sekuritizací v Lucembursku:

Sekuritizace má dva základní aspekty. Ty zahrnují závazky a aktiva třetí strany spolu s klasickou tržní kapitálovou strukturou. Pohledávky a aktiva zahrnují finanční aktiva, která jsou převzata třetími stranami nebo jsou vlastní přímo společnosti. Zaručuje hodnotu peněz i návratnost finančních nástrojů na základě uplatněných nároků.

Za druhé, klasické tržní kapitálové struktury včetně obchodních aktiv jsou zajištěny SV před úpadkem. Většinou jsou založeny na skutečných prodejních podnicích nebo třeba na části portfolia vytvořeného uměle a bezpečným způsobem. V každém případě je dohoda pro investora zajištěna.

Přes veškerou bezpečnost jsou však portfolia s jedním aktivem považována za bezpečnější ve srovnání s těmi, která zahrnují jakékoli závazky třetích stran. Likvidita a volatilita aktiv dále přinášejí rizika a možné mezery v sekuritizaci.

Transakce jsou potvrzeny po pečlivé analýze strukturálních možností. Nová úprava dává SV volnost v tom, aby v průběhu transakce přímo nebo nepřímo koupil majetek za cenu značného volného prostoru.

Zdroj financování sekuritizačních nástrojů (SV)

Z právního hlediska neexistuje přesná definice majetku, který spadá pod SV. Mohou zahrnovat různá finanční aktiva, která mohou zahrnovat tržní akcie a akciové dluhopisy. Tato aktiva jsou nehmotná a jsou zajištěna proti rizikům, pokud jde o výnosy.

Zajištění dluhu:

Většina finančních nástrojů SV v Lucembursku jsou dluhové cenné papíry. To znamená, že riziko úpadku je minimální, což SV poskytuje jistotu, že se nebudou muset zadlužovat, aby udržely své podnikatelské aktivity. Tím se podřizují i zahraniční legislativě, která určuje, jak bezpečná či nejistá je investice. Hodnota a dividenda spolu s ohraničením kolem nich odrážejí výkonnost a budoucí hodnotu sekuritizačního nástroje (SV).

Euro-MTF:

Součástí Lucemburské burzy cenných papírů je mnohostranný obchodní systém Euro MTF a evropský regulovaný trh Luxembourg Stock Exchange. S finančními nástroji lze obchodovat v Lucembursku nebo v zahraničí.

Vnitroskupinové financování:

Modernizovaný zákon o sekuritizaci stanoví, že SV mohou získat financování prostřednictvím výpůjček nebo vnitroskupinového financování Zákony výrazně rozšířily možnosti jejich financování. SV mají nyní k dispozici mnohem širší škálu zdrojů financování (dříve bylo financování prostřednictvím úvěrů možné pouze za omezených podmínek). Sekuritizační společnost (SV) je nyní nucena splácet jakýkoli druh úvěru, který ji staví do pozice dlužníka.

Investoři

Investování v Lucembursku není nijak omezeno. Investoři z jiných zemí by však měli znát právní předpisy týkající se finančních nástrojů, které se na ně mohou vztahovat. Na oprávněné investory v Lucembursku se nevztahují žádná omezení podle zákona.

Založení sekuritizační jednotky (SV) v Lucembursku:

Lucemburský sekuritizační nástroj (SV) může být založen několika různými způsoby. Sekuritizační nástroj v Lucembursku lze založit jako:

1. společnost s ručením omezeným (Sàrl)
2. akciová společnost (SA)
3. družstevní společnost (SCOA)
4. spoluvlastnictví majetku
5. obecně prospěšná společnost (SNC)
6. zjednodušená komanditní společnost nebo společnost se zvláštním režimem (SCS nebo SCSp).
7. zapsaná společnost vydávající akcie (SCA)

Ve většině případů se nezbytné změny zákona o sekuritizaci vztahují na SV organizované jako společnosti. V několika vzácných případech se však SV řídí lucemburským právem obchodních společností.

Přestože většinu lucemburských účelových společností (SV) tvoří společnosti, někteří investoři mohou dát přednost flexibilnější struktuře, kterou poskytují SV organizované jako osobní společnosti.

Princip oddělených oddílů

:

Zákon o sekuritizaci umožňuje vytvoření oddělených oddělení v rámci SV, což umožňuje jednoznačné oddělení aktiv a odpovědností spojených s jednotlivými odděleními. Práva a nároky investorů a věřitelů spojené s určitým oddělením budou omezeny na aktiva tohoto oddělení, která budou přístupná pouze za účelem uspokojení těchto práv a nároků. Ve stanovách sekuritizační jednotky (SV) to není uvedeno, ale investoři musí při vzájemné interakci s každým oddělením zacházet, jako by šlo o vlastní podnik.

Oddíly může vytvořit řídící orgán SV prostým hlasováním, které musí být schváleno ve stanovách organizace. Společnost se může rozhodnout zlikvidovat jeden oddíl SV namísto likvidace celého SV.

V důsledku toho může nyní účetní závěrku a rozdělení zisku oddílu financovaného vlastním kapitálem schvalovat pouze společník oddílu. Ve srovnání s předchozím systémem lze tuto změnu považovat za velký pokrok.

Právní prostředky nápravy jsou omezené. Neexistuje žádná možnost protestu a podřízenost je endemická. Proto se na finanční nástroje vydané lucemburskými SV vztahují smluvní omezení týkající se regresu, zákazu petice a podřízenosti včetně tranší. Tato omezení mají zajistit investice a zabránit bankrotu.

Dostupné možnosti likvidace a rozdělení majetku jsou pouhým návrhem a nikdo k nim není právně zavázán. Mohou svobodně uplatnit svou vůli, pokud jde o rozdělení svých finančních prostředků ve více fázích.

Rating finančních nástrojů:

Kromě revize zákona o sekuritizaci nyní právní rámec umožňuje použít komplexní soubor kritérií pro hodnocení finančních nástrojů, které sekuritizační jednotka (SV) vydává, přičemž vydaný nástroj v rámci SV zahrnuje podílové listy, akcie i dluhové nástroje.

Regulace SV v Lucembursku:

V Lucembursku je naprostá většina SV neregulovaná. Lucemburské právo nepotřebuje regulaci SV, pokud nedodává finanční nástroje široké veřejnosti a nečiní tak trvale. Společnost, která pravidelně poskytuje finanční služby veřejnosti, musí podléhat regulaci lucemburského orgánu dohledu nad finančním sektorem (CSSF).

Prodej cenných papírů sekuritizačních nástrojů (SV):

Samotná skutečnost, že společnost byla kótována na burze cenných papírů, neznamená, že je připravena k prodeji široké veřejnosti. Pro určení, zda emise obsahuje veřejnou nabídku či nikoli, se ve vztahu k jakémukoli zprostředkovateli zajišťujícímu distribuci nebo mechanismus použije průhledový základ.

Za veřejnou nabídku v rámci lucemburského SV se nepovažuje, pokud jsou finanční nástroje nabízeny výhradně profesionálním zákazníkům, jak je uvedeno v lucemburském bankovním zákoně z roku 1993, nebo pokud jsou nabízeny pouze prostřednictvím neveřejných nabídek v Lucembursku. Aby byla emise vyloučena z povinnosti veřejné nabídky, musí být splněny všechny tyto požadavky. Finanční nástroje s nominální hodnotou 100 000 EUR nebo vyšší se obvykle nepovažují za emitované pro širokou veřejnost stejným způsobem.

Omezení:

Zákon o sekuritizaci nyní výslovně stanoví, že nabídka se považuje za “průběžnou”, pokud jsou finanční nástroje pravidelně vydávány více než třikrát ročně (s ohledem na celkový počet emisí všech oddílů).

V případě nekontrolovaných SV není třeba žádat CSSF. Výběr regulovaného správce, manažera nebo opatrovníka není předpisem vyžadován. Dokumenty SV ani členové jejího představenstva navíc nepodléhají kontrole nebo schválení ze strany regulačních orgánů.

Pokud se na emisi finančních nástrojů vztahuje jedna z výjimek podle lucemburského zákona o prospektu, který implementuje směrnici EU o prospektu, pak neregulovaný lucemburský SV nemusí vydávat žádnou formu memoranda o soukromém umístění, prospektu nebo nabídkového dokumentu.

Prodej aktiv sekuritizačních nástrojů (SV):

Sekuritizace rizikových portfolií, která jsou aktivně spravována SV nebo třetí stranou, jako jsou zajištěné úvěrové a dluhové závazky, je nyní možná, pokud jsou finanční nástroje sekuritizační jednotky (SV) emitovány prostřednictvím neveřejného umístění. Výrazný odklon od pasivní strategie správy, která byla využívána v minulosti, otevřel cestu k tomu, aby v Lucembursku vznikalo více zajištěných úvěrových závazků (CLO) a zajištěných dluhových závazků (CDO).

Manipulace se SV v Lucembursku:

Pro SV v Lucembursku neexistují žádné požadavky na bankovní licenci, což mu umožňuje nakládat s vlastními prostředky, najímat si poskytovatele služeb třetích stran (včetně postupitele nebo původce prostředků) a/nebo určovat poskytovatele služeb třetích stran. Pokud jde o správu majetku, SV ji může provádět buď vlastními silami, nebo si najmout externí pomoc.

Zabezpečení SV:

Dříve bylo možné poskytnout zástavní právo pouze z jednoho ze dvou důvodů. Má zajistit závazky SV v souvislosti se sekuritizací těchto aktiv nebo ve prospěch jeho investorů. Kdo toto nařízení poruší, bude jeho zástavní právo prohlášeno za neplatné.

Umožnit SV poskytnout zajištění závazků souvisejících se sekuritizací umožnil zákon o sekuritizaci. V důsledku toho mohou jiné strany než přímí dlužníci SV a/nebo jejích dceřiných společností získat zástavní práva k sekuritizovanému portfoliu. Na druhou stranu zákon o sekuritizaci nyní umožňuje SV poskytnout zajištění závazků souvisejících se sekuritizační operací.

Poskytovatelé služeb

Mnohokrát si může sekuritizační nástroj zvolit lucemburského domicilačního agenta, který navíc nabídne sídlo. Může také pomáhat s finančním výkaznictvím a přípravou daní. Všechny SV, včetně těch, které nepodléhají regulaci CSSF, si musí najmout nezávislé auditory, aby provedli audit jejich roční účetní závěrky.

Úschova likvidních aktiv a cenných papírů regulovaných SV musí být svěřena úvěrové instituci se sídlem v Lucembursku nebo tamtéž registrované. Akcionáři SV musí tyto účty schvalovat a následně zveřejňovat nejméně jednou ročně.

Oznamovací povinnosti:

Lucemburské sekuritizační nástroje jsou povinny vykazovat určité informace Evropské centrální bance (ECB) podle nařízení ECB/2013/40, resp. oběžníku 2014/236 lucemburské centrální banky o shromažďování statistických údajů pro sekuritizační nástroje. Tato pravidla stanovila Evropská centrální banka, resp. lucemburská centrální banka.

Při uzavírání derivátových transakcí mohou SV podléhat také zvláštním požadavkům na podávání zpráv a dalším požadavkům stanoveným nařízením o infrastruktuře evropských trhů (EMIR).

V některých případech budou mít kromě plnění dalších povinností, jako je uzavírání derivátových smluv, také povinnost poskytovat informace v souladu s nařízením EMIR (nařízení EU č. 648/2012).

Nově se musí nové i stávající sekuritizační fondy registrovat v lucemburském obchodním rejstříku. Podle novely provedené dne 8. června 2011 subjekty AIFMD, jejichž jediným účelem je provádět jednu nebo více sekuritizačních operací ve smyslu čl. 1 odst. 2 nařízení ECB/2013/40 (tzv. sekuritizační subjekty zvláštního určení), zpravidla nespadají do oblasti působnosti Směrnice Evropské unie2011/61/EU vydaná v roce 2011.

Výjimka ze zákonů o správcích alternativních investičních fondů:

Zákon o správcích alternativních investičních fondů se nevztahuje na následující případy:

• primární věřitelé včetně subjektů, jejichž hlavní činností je poskytování nových úvěrů.
• SV vydávají strukturované produkty, které primárně nabízejí syntetickou expozici vůči jiným aktivům než úvěrům.
• za podmínek, kdy je převod úvěrového rizika pouze doplňkový.

Alternativní investiční fondy (AIF)

Přestože však SV splňují požadavky zákona o správcích alternativních investičních fondů, aby mohly být klasifikovány jako sekuritizační účelové jednotky, nesplňují kritéria pro klasifikaci jako alternativní investiční fondy (AIF). To platí v případě, že vydávají pouze dluhové finanční produkty nebo nejsou spravovány podle standardů “definovaného investičního plánu”.

Nařízení Evropské unie o sekuritizaci aktiv

Lucemburské SV budou z nařízení vyňaty, protože definice sekuritizace v zákoně o sekuritizaci je širší než definice v nařízení.

Poté, co 17. ledna 2018 vstoupilo v platnost nařízení Evropské unie (EU) č. 2017/2402, podléhají mu transakce obsahující sekuritizaci. To znamená, že definice “sekuritizace” v nařízení bude muset být zkoumána individuálně, a to navzdory skutečnosti, že v praxi bylo dosud mnoho sekuritizačních transakcí provedeno bez zvláštních předpisů.

Daňový režim sekuritizačních nástrojů (SV)

Společnost SV, která je založena jako společnost, není osvobozena od lucemburské daně z příjmu právnických osob. Připomínáme, že SV může být při založení založen buď jako právnická osoba, nebo jako majetek ve vlastnictví třetí strany.

Čistá daň z majetku:

Existuje možnost, že SV bude muset platit roční minimální daň z čistého majetku (NWT). Minimální roční poplatek za NWT pro SV činí 4 815 EUR, pokud jejich rozvaha obsahuje alespoň 90 % způsobilých finančních aktiv a bankovní hotovosti. Aby se tato podmínka uplatnila, musí SV podléhat daňovému systému SV. Pro SV, které nesplňují výše uvedená kritéria, se může roční cena za NWT pohybovat od 535 do 32 100 eur v závislosti na celkové výši hrubých aktiv společnosti.

Firemní

Příjmy

Daň z příjmů právnických osob (CIT)

Daň z příjmu právnických osob (CIT) z globálního příjmu za fiskální rok 2022 by činila 18,19 %, včetně 7 % solidární přirážky do fondu zaměstnanosti. To by znamenalo celkovou sazbu daně ve výši 24,94 %.

Tomu lze předejít, pokud se podaří účinně zavést daňovou strukturu SV. Společnost může odečíst veškeré úroky, dividendy nebo jiné platby majitelům nebo věřitelům svých emitovaných cenných papírů, i když SV podléhá souhrnné sazbě, protože tyto platby jsou odečitatelné při stanovení celkového zdanitelného příjmu společnosti.

Rozsáhlá síť lucemburských smluv o zamezení dvojího zdanění umožňuje SV přístup ke směrnicím EU (např. směrnice o mateřských a dceřiných společnostech) a nařízením EU.

Daňově transparentní vozidla:

Daňově transparentním nástrojem je účelová společnost založená na sekuritizačním fondu. Za placení daní z vytvořených příjmů jsou v konečném důsledku odpovědní investoři do SV, nikoli samotný sekuritizační nástroj.

Lucemburské právní předpisy o dani z příjmu (LITL)

:

Lucemburské daňové orgány vydaly 8. ledna 2021 oběžník L.I.R. č. 168bis/1. Pomocí oběžníku mohou daňoví poplatníci lépe pochopit, jak se bude uplatňovat nová úprava omezení odpočtu úroků zavedená směrnicí (EU) 2016/1164 ze dne 12. července 2016 o boji proti vyhýbání se daňovým povinnostem. (ATAD).

Pokud daňový poplatník v daném zdaňovacím období vynaloží “nadměrné výpůjční výdaje”, lze podle článku 168a lucemburského zákona o dani z příjmů (LITL) odečíst pouze 30 % EBITDA daňového poplatníka nebo 3 miliony EUR, podle toho, která částka je vyšší. Článek 168a zákona LITL byl změněn tak, aby obsahoval požadavky zákona. Záměrem tohoto ustanovení je odradit podniky od snižování celkového daňového zatížení nadměrnými platbami úroků, což je v souladu se stanoveným cílem ATAD a připomínkami vyjádřenými k předběžnému znění zákona.

ATAD I a II:

V důsledku nedávných pokroků v oblasti BEPS, jako je směrnice proti vyhýbání se daňovým povinnostem (ATAD), která byla implementována do lucemburské legislativy v oblasti daní z příjmů (LITL) 1. ledna 2020 (ATAD I) a poté 1. ledna 2022 (“ATAD II”). ATAD I se zaměřuje na stanovení zákonů pro kontrolované zahraniční společnosti, nová pravidla pro omezení úroků, pravidla proti hybridním společnostem a daně při odchodu z trhu, jakož i obecná pravidla proti vyhýbání se daňovým povinnostem.

Kritéria hybridní neshody v ATAD I jsou nyní použitelná v širším měřítku díky ATAD II, který obsahuje nová omezení pro proces reverzní hybridizace. Pokud jde o mezinárodní sekuritizace, je jedním z legislativních problémů a ambicí Lucemburska udržet SV a/nebo jejich zvláštnosti mimo působnost ATAD co nejpružněji a nejpřizpůsobivěji, aby se zachovala atraktivita Lucemburska pro dokončení sekuritizačních transakcí.

Mnohostranné nástroje:

Pokud jde o protismluvní doložky, jsou zde relevantní jak snahy BEPS, tak provádění těchto opatření přijetím mnohostranného nástroje (MLI). Aby bylo možné dodržovat nejnovější nařízení proti BEPS, poskytuje MLI zúčastněným státům, jako je Lucembursko, snadno použitelný nástroj.

Omezení výhod (LOB)

:

Měla by být zavedena opatření týkající se omezení výhod (LOB) nebo alespoň test hlavního účelu, aby se vlády odradily od “nakupování smluv”. Vzhledem k požadavku LOB nesmí být SV, stejně jako nástrojům kolektivního investování, odepřeny výhody daňových smluv. Vzhledem k tomu, že pravidlo LOB zcela jistě nebude moci splnit lucemburský SV (investoři většinou nemají bydliště v Lucembursku).

Z tohoto důvodu by se na SV mělo pohlížet jako na rezidenty smluvních států, kteří jsou v daném státě daňově odpovědní) a kteří jsou skutečnými vlastníky svých příjmů a výdělků. Stejně tak by mělo být vyžadováno vlastnictví a kontrola příjmů a zisků SV. Aby mohl SV využívat výhod smluv, musí splňovat určitá kritéria.

Test hlavního účelu (PPT):

Většina lucemburských daňových smluv bude od nynějška obsahovat test hlavního účelu (PPT). Nejnovější pokyny OECD uvádějí řadu požadavků, které musí lucemburské SV splňovat. Jako příklad je v příručce použita také SV.

PPT lze realizovat několika způsoby. Může se používat jako společná měna regionálního uskupení. Musí být realizován spolu s vysokou reputací mezi investory zajištěním dostupnosti kvalifikované pracovní síly, která je vícejazyčná a nachází se v členské jurisdikci daného regionálního uskupení.

Vedle důvěryhodnosti a vzájemné důvěry mezi investory a pracovníky hraje v tomto případě zásadní roli také politická stabilita. V případě, že vláda není stabilní, mohou různé změny a politiky ovlivnit SV.

Kromě toho mohou být při provádění PPT rozhodující přísné pokyny pro sekuritizaci aktiv a rozsáhlá celosvětová síť smluv o zamezení dvojího zdanění.

Zákony o převodních cenách:

Lucemburská vláda vybírá srážkové daně a kapitálové poplatky s výjimkou pevně stanoveného poplatku 75 EUR za založení a veškeré změny stanov u SV založených jako společnosti.

Služby správy SV mohou podléhat DPH, která se v jednotlivých případech mění. Neregulované SV jsou však od regulačních poplatků osvobozeny.

Články 56 a 56a LIR zákona LITL rozšiřují a upřesňují právní úpravu převodních cen, která se kromě obecných požadavků na převodní ceny vztahuje na lucemburské SV. Přestože by tato skutečnost měla mít v praxi jen omezený dopad, je třeba ji brát v úvahu, pokud jde o smluvní záležitosti.

Vzhledem k vývoji lucemburské legislativy v oblasti převodních cen, včetně oběžníku o skupinovém financování (který objasňuje pravidla pro finanční transakce uvnitř skupiny), a zejména nových oběžníků č. LIR 56/1 a LIR 56Bis/1, se lucemburské daňové orgány více zaměřily na transakce mezi spřízněnými stranami. Důvodem jsou změny v lucemburských předpisech o převodních cenách. Oběžník o financování skupiny se na operace SV nevztahuje, protože při transakcích, které SV obvykle provádí, nedochází k aktivní správě aktiv.

Podtrženo a sečteno:

Vzhledem k tomu, že v lucemburských daňových předpisech nejsou definovány standardy nízké nebo minimální kapitalizace, jsou podniky se sídlem v Lucembursku, jako jsou SV, osvobozeny od poměru dluhu k vlastnímu kapitálu. I v případě, že je povolena nízká kapitalizace, je tomu tak.

Pokud jde o běžné SOPARFI, lucemburské daňové orgány vytvořily správní postupy, které považují poměr dluhu k vlastnímu kapitálu 85/15 za bezpečný přístav pro investiční holdingové operace prováděné SOPARFI, jejichž jediným zajištěním jsou vlastní aktiva.

Tato praxe se vztahuje na lucemburské investiční holdingové společnosti, které používají vlastní aktiva jako zajištění svých investic. Zbývajících 15 % tvoří jedno procento akcií a 14 % bezúročné půjčky akcionářů. Díky tomuto rozdílu mezi lucemburskými SV a SOPARFI mohou být schopny dosáhnout lepší efektivnosti.

Damalion Luxembourg vám pomůže s podnikatelským přístupem, abyste pochopili svůj obchodní model a přinesli udržitelnou hodnotu.

Kontaktujte nás
a zaregistrujte svůj sekuritizační nástroj ještě dnes.