Založení lucemburského rezervního alternativního investičního fondu (RAIF)

Právní rámec: Rezervovaný alternativní investiční fond (“Fonds d’Investissement Alternatif réservé” ve francouzštině).

V návaznosti na nařízení Evropské unie (EU) 2011/61/UE1 se před několika lety v odvětví evropských investičních fondů objevil nový soubor zásadních pravidel platných pro správce alternativních investičních fondů (AIFM).

Tento nový regulační rámec se snaží regulovat správce alternativních investičních fondů, ale nepřímo ovlivňuje i alternativní investiční fondy (AIF) tím, že jim ukládá povinnosti.

V důsledku toho podléhají AIF regulované v Lucembursku dvoustupňovému dohledu ze strany dozorových a regulačních orgánů:

Na první úroveň přímo dohlíží lucemburský orgán dohledu nad finančním sektorem (Commission de Surveillance du Secteur Financier, CSSF), který mimo jiné dohlíží na investiční fondy regulované v Lucembursku.
Druhá úroveň: prostřednictvím příslušných regulačních orgánů správců.

Vytvoření vyhrazeného alternativního investičního fondu (RAIF) vyplynulo ze zjištění, že dvojitá úroveň povolení a dohledu poskytuje dokonalejší ochranu investorů, což nemusí být nezbytné pro zkušené investory, kteří při výběru investiční platformy usilují o rychlost, snížení nákladů a flexibilitu.

Lucemburský parlament přijal 23. července 2016 zákon o vyhrazených alternativních investičních fondech (zákon o RAIF), který zřizuje nový nástroj, jenž splňuje potřeby určitého druhu investorů, aniž by na něj dohlížel CSSF.

RAIF sám o sobě nepodléhá dohledu CSSF a nepotřebuje jeho povolení, které je základem tohoto režimu.

SPUŠTĚNÍ VYHRAZENÉHO ALTERNATIVNÍHO INVESTIČNÍHO FONDU

● Registrace a založení

Podle zákona o RAIF musí být založení RAIF osvědčeno notářským zápisem do 5 (pěti) pracovních dnů od jeho založení. Ta musí být následně zapsána do lucemburského obchodního rejstříku a rejstříku společností (Registre de Commerce et des Sociétés, RCS nebo Luxembourg Business Register – LBR-) pro zveřejnění v lucemburské centrální elektronické platformě pro úřední publikace (Recueil Électronique des Sociétés et Associations, RESA).

RAIF musí být rovněž zapsán do seznamu vedeného lucemburským RCS do 20 (dvaceti) dnů od sepsání notářského zápisu. Velkovévodské nařízení ze dne^1. srpna 2016, kterým se mění velkovévodské nařízení ze dne 23. ledna 2003, kterým se provádí nařízení ze dne^19. prosince 2002 o RCS a účetních a ročních účetních závěrkách podniků, v platném znění, obsahuje další informace týkající se informací, které mají být zveřejněny v LBR.

Zúčastněné strany Rezervního fondu pro alternativní investice (RAIF)

● Právní typy formulářů

RAIF může být založen jako podílový fond (fonds commun de placement – FCP) nebo jako investiční společnost s proměnným základním kapitálem (société d’investissement à capital variable – SICAV). Zákon o RAIF rovněž umožňuje, aby si zakladatel RAIF zvolil investiční společnost s pevným základním kapitálem (société d’investissement à capital fixe – SICAF).

Nejčastěji používané právní formy v Lucembursku (tj. FCP a SICAV).

⦁ FCP

FCP je smluvní struktura bez právní subjektivity, kterou musí zpracovávat správcovská firma.

Investoři do FCP kupují podílové jednotky, které představují část FCP. Jejich povinnost je omezena částkou, kterou zaplatili.

Pravidla řízení jsou základním dokumentem FCP. Upravují spojení mezi správcovskou společností a investory a jejich práva a povinnosti.

Vzhledem k tomu, že FCP nemá právní subjektivitu, veškerá rozhodnutí týkající se jeho činnosti přijímá jeho jménem správcovská společnost.

V reakci na otázky, zda mohou lucemburské správcovské společnosti spravovat RAIF, lucemburské právní předpisy ze dne 16. července 2019 uvádějí, že RAIF zřízený jako FCP mohou spravovat lucemburské správcovské společnosti s povolením podle kapitol 15, 16 nebo 18 zákona o UCI.

Primární legislativa rovněž umožnila přeměnit RAIF jako FCP na RAIF ve formě SICAV.

Na rozdíl od SICAV nemají investoři do FCP hlasovací práva, pokud jim to zákony o správě neumožňují.

⦁ SICAV

SICAV je korporace s vlastní právní identitou z korporátního hlediska.

RAIF-SICAV může být založen jako akciová společnost (société anonyme), komanditní společnost (société en commandite par actions), běžná komanditní společnost (société en commandite simple), komanditní společnost se zvláštním ručením (société en commandite spéciale), společnost s ručením omezeným (société à responsabilité limitée) nebo družstevní společnost organizovaná jako akciová společnost (société cooperative).

RAIF-SICAV se rovněž řídí zákonem o obchodních společnostech ze dne 10. srpna 1915, ve znění pozdějších předpisů (zákon z roku 1915), s výhradou všech výjimek povolených zákonem o RAIF. V souladu s odůvodněním zákona o RAIF obsahuje několik ustanovení, která se odchylují od zákona z roku 1915 a poskytují volnost potřebnou pro RAIF a řeší specifika SICAV.

Rozlišovacím znakem RAIF založeného jako SICAV oproti SICAF je proměnlivost jeho základního kapitálu, který se vždy rovná čisté hodnotě aktiv společnosti. V důsledku toho se základní kapitál automaticky mění v závislosti na počtu upsaných a odkoupených akcií, aniž by bylo nutné, aby SICAV oznámil změnu svého základního kapitálu v jakémkoli formálním právním oznámení a zveřejnění.

⦁ Podfondy

Zákon o RAIF umožňuje začlenění různých podfondů do RAIF. Zřízení podfondu může být nákladově efektivní a přispět k celkové flexibilitě RAIF.

Každý podfond odpovídá jedinečné části aktiv a pasiv RAIF. Pokud tedy není v zakládacích dokumentech RAIF uvedeno jinak, jsou práva a povinnosti investorů a věřitelů týkající se určitého podfondu omezena na aktiva tohoto podfondu.

⦁ Křížové investice

Zákon o RAIF povoluje křížové investice do RAIF, což znamená, že podfond může za určitých podmínek investovat do jiného podfondu téhož RAIF.

V této souvislosti je třeba zdůraznit, že zákon o RAIF nezakazuje vícenásobné účtování poplatků za správu nebo ujednání master-feeder v rámci jednoho RAIF.

Tuto možnost křížových investic a související požadavky není třeba uvádět ve stanovách RAIF, ale pouze v jeho emisním dokumentu.

⦁ Třídy

V rámci RAIF nebo některého z jeho podfondů je možné vytvořit několik tříd akcií, podílových jednotek nebo partnerských podílů. Tyto třídy mohou mít odlišné vlastnosti, zejména poplatky, měnu a distribuční strategii.

Zastřešující a dílčí fondy

Bez ohledu na zvolenou právní strukturu může být RAIF strukturován jako zastřešující struktura s jedním nebo více odděleními, z nichž každé má své portfolio aktiv a závazků. Jedná se o první neregulovanou strukturu fondu podle lucemburských právních předpisů, protože dříve mohly být založeny pouze fondy regulované v Lucembursku, jako jsou SIF, SICAR nebo UCI podle části II, které měly několik podfondů. Specifikace podfondu v emisním dokumentu RAIF by měly stanovit politiku a provozní podmínky každého příslušného podfondu (pravidla pro vydávání/vyplácení cenných papírů/úroků, pravidla distribuce, struktura poplatků, způsobilí investoři atd.).

Likvidace jednoho podfondu nemá za následek zrušení zastřešující struktury jako celku (pokud nezůstane žádný jiný aktivní podfond). Práva věřitelů k danému oddílu se omezují na aktiva tohoto oddílu, pokud celé stanovy RAIF nestanoví jinak. Za určitých okolností budou povoleny i křížové investice napříč podfondy.

Formality pro registraci lucemburského RAIF

Procesy spojené se založením RAIF jsou minimalizovány, ačkoli bude vyžadován notář.

Stanovy RAIF registrovaných jako SICAV/F ve formě S.A., S.à r.l. nebo notářský zápis musí schvalovat S.C.A. Ve všech ostatních případech, například když je RAIF založen jako FCP, SCS nebo SCSp, musí být do pěti pracovních dnů po založení RAIF vyhotoven notářský zápis ověřující, že subjekt byl zákonně založen.

Vytvoření RAIF musí být zapsáno v lucemburském obchodním rejstříku (RCS), aby mohlo být zveřejněno v RESA (Recueil Electronique des Sociétés et Organisations), oficiální elektronické platformě pro centrální zveřejňování společností a sdružení. V publikaci bude uvedeno jméno externího správce vybraného pro správu RAIF. Do dvaceti pracovních dnů od podpisu notářského zápisu bude RAIF rovněž zapsán do oficiálního seznamu RAIF vedeného LBR (RCS).

● Investoři

Zákon o RAIF vyžaduje, aby akcie, podílové listy nebo partnerské podíly v RAIF byly ponechány informovaným investorům (investisseurs avertis).

Pojem “dobře informovaný investor” se vztahuje k následujícím kategoriím:

institucionální investor;
jakýkoli zkušený investor nebo
jakýkoli jiný investor, který písemně uvedl, že je dobře informovaným investorem a:
kdo investuje do RAIF alespoň 125 000 EUR, nebo
který se podrobil hodnocení ze strany příslušné úvěrové instituce, investičního podniku, správcovského podniku nebo schváleného správce AIF, které ověřuje jeho dovednosti, zkušenosti a znalosti v oblasti správné analýzy investice do RAIF.

Tyto podmínky se nevztahují na vedoucí pracovníky nebo jiné osoby, které spravují RAIF.

Je nezbytné zdůraznit, že myšlenka dobře informovaných investorů, která je pro Lucembursko jedinečná, nevylučuje možnost, aby neprofesionální investoři byli investory RAIF ve smyslu příslušných evropských pravidel. V důsledku toho se v případě přítomnosti retailových investorů mohou uplatnit pravidla evropského nařízení PRIIPs.

RAIF musí mít dostatečné zdroje, aby mohl zaručit, že splňuje normy způsobilosti výše uvedeného investora.

● Finanční investice

Aktiva RAIF mohou odrážet ústupek zákonodárce, který RAIF poskytuje svobodu.

Pokud není jediným cílem RAIF kolektivní investování do rizikového kapitálu (jak je uvedeno níže), může investovat do jakékoli formy aktiv za účelem rozptýlení investičního rizika. Zákonodárce upřesňuje, že RAIF a jeho zástupci se mohou řídit zásadou rozložení rizika obsaženou v oběžníku CSSF 07/309, což je pro SIF relevantní, neboť zákon o RAIF nenabízí informace týkající se pojmu rozložení rizika. Tato koncepce stanoví, že SIF nesmí investovat více než 30 % svých aktiv nebo závazků do cenných papírů stejného druhu vydaných emitentem.

Řídící orgán zajistí, aby bylo dodržováno nařízení o šíření rizik.

⦁ AIFM

Interní versus externí

Zatímco zákon o správcích AIF umožňuje, aby měl AIF buď interního, nebo externího správce, zákon o RAIF stanoví, že RAIF je AIF, který musí být spravován externě pouze schváleným správcem.

Třetí strana AIFM

Třetí strana správce je poskytovatel služeb, který má povolení k činnosti správce a poskytuje služby v této funkci. Tato možnost výběru správce třetí strany eliminuje nutnost zřizovat vlastního správce, což šetří čas i peníze.

Správce může být jmenován RAIF nebo jménem RAIF. Správce musí mít na starosti přinejmenším správu portfolia aktiv a řízení rizik RAIF.

Správce může být prozatím založen v Lucembursku nebo v kterémkoli jiném členském státě Evropského hospodářského prostoru (EHP).

Jakmile se takzvaný “pas AIFMD” stane přístupným pro některé správce ze třetích zemí, tj. správce se sídlem mimo EHP, budou moci působit jako správci RAIF.

Evropská komise aktivně pracuje na rozšíření pasu AIFMD na správce z jiných zemí.

⦁ Ústřední správa

Zákon o RAIF stanoví, že ústřední správa sídlí v Lucemburku. To znamená, že některé operace, včetně výpočtu čisté hodnoty aktiv a emise a odkupu cenných papírů, musí být prováděny v Lucembursku.

Nebrání však tomu, aby RAIF pověřil těmito administrativními a účetními úkoly třetí osobu se sídlem v Lucembursku.

V případě, že jsou některé povinnosti delegovány mimo Lucembursko, musí být konečné rozhodnutí učiněno v Lucembursku (např. výpočet čisté hodnoty aktiv RAIF může být proveden mimo Evropský hospodářský prostor (EHP), ale musí být potvrzen centrálním správcem se sídlem v Lucembursku). Každé pověření musí být individuálně posouzeno a schváleno CSSF.

Kromě toho je důležité poznamenat, že RAIF může požádat o podporu při správě aktiv investiční poradce se sídlem v jiných zemích.

⦁ Depozitář

Depozitář by měl být pověřen sledováním hotovosti, ochranou aktiv a dohledem nad RAIF v souladu s podmínkami zákona o správcích alternativních investičních fondů.

Takový depozitář musí mít sídlo v Lucembursku nebo musí zřídit pobočku v Lucembursku, pokud má sídlo v EU.

Musí se jednat o úvěrovou instituci nebo investiční podnik ve smyslu lucemburských právních předpisů o finančním sektoru ze dne 5. dubna 1993 v platném znění. Pokud investiční podnik splňuje standardy uvedené v zákoně o správcích alternativních investičních fondů, může fungovat také jako depozitář.

Zákon o RAIF dále povoluje profesionálním depozitářům jiných aktiv než finančních nástrojů (jak je uvedeno v zákoně o správcích alternativních investičních fondů), aby působili jako depozitáři RAIF.

To je přípustné pouze pro RAIF, který nemá žádná práva na zpětný odkup po dobu 5 (pěti) let od prvních investic a který buď:

neinvestuje často do aktiv, která musí být podle zákona o správcích AIF držena v úschově, nebo
Obecně investuje do emitentů nebo nekótovaných firem, aby získal kontrolu nad těmito subjekty podle zákona o správcích alternativních investičních fondů.

Zákon o správcích AIF stanoví další cíle a povinnosti depozitáře RAIF.

⦁ Auditor

Zákon o RAIF vyžaduje, aby roční účetní závěrku RAIF posuzoval nezávislý auditor (réviseur d’entreprises agréé, Auditor).

Auditor musí prokázat dostatečné odborné zkušenosti pro výkon této funkce tím, že prokáže, že již dříve prováděl podobné auditní úkoly pro UCI, SIF nebo SICAR.

RAIF jmenuje a odměňuje auditora.

Marketing a pas

Na RAIF se vztahuje tzv. pas AIFMD, pokud jej spravuje povolený správce z EU nebo správce ze třetí země povolený podle kapitoly II směrnice EU 2011/61/EU, s výhradou použití čl. 66 odst. 3 směrnice EU 2011/61/EU, pokud správu RAIF provádí správce usazený ve třetí zemi.

Po jednoduchém oznámení příslušnému regulačnímu orgánu může RAIF nabízet své podílové jednotky, akcie nebo partnerské podíly na přeshraničním základě profesionálním investorům (jak jsou definováni ve směrnici o alternativních investičních fondech) v celé EU. To usnadňuje uvádění na trh v EU.

Daňová struktura

⦁ Obecný režim

Na rozdíl od specializovaných investičních fondů (SIF) nepodléhá RAIF v Lucembursku dani z příjmu nebo majetku (impôt sur la fortune). RAIF nebude zdaněn, pokud obdrží příjem nebo dosáhne kapitálových zisků.

Naopak RAIF podléhá roční dani z úpisu (taxe d’abonnement) ve výši 0,01 %, která se odvíjí od celkové výše čistých aktiv RAIF ke konci každého čtvrtletí.

Zákon o RAIF obsahuje několik výjimek z ročního předplatného (taxe d’abonnement).

⦁ M ožnost režimu SICAR

Výše uvedený daňový režim se nevztahuje na RAIF, který ve svých zakládacích dokumentech uvádí:

že jejím jediným cílem je investovat hotovost do rizikového kapitálu; a
že se na něj vztahují zvláštní daňové předpisy zákona RAIF upravující tento jiný daňový režim.

RAIF zde bude podléhat stejnému daňovému systému jako SICAR a nebude muset dodržovat koncepci rozložení rizika.

Kromě toho by měl auditor RAIF předložit výroční zprávu, v níž prohlásí, že RAIF v předchozím fiskálním roce dodržoval svou politiku investování rizikového kapitálu. Toto hlášení musí být zasláno přímo správci daně.

Každý RAIF podléhající tomuto daňovému systému podléhá dani z příjmů právnických osob a obecní dani z podnikání v kombinované průměrné sazbě 24,94 % (finanční rok 2019).

Příjmy z cenných papírů v rizikovém kapitálu vlastněných RAIF jsou naopak osvobozeny od lucemburské daně z příjmu. Stejně tak je zcela odečitatelný jakýkoli příjem z prodeje, darování nebo likvidace těchto cenných papírů.

Výhody

● O SIF a SICARu

RAIF má podobné vlastnosti jako SIF a SICAR, ale CSSF nad ním nevykonává dohled. Tento nedostatek dohledu znamená:

Vzhledem k tomu, že na úrovni správců existuje pouze jedna úroveň dohledu, existuje na úrovni RAIF méně regulačních omezení.
Doba uvedení na trh a náklady na zřízení se snižují nejen při zřizování, ale i při zavádění dalších podfondů a
Změny dokumentu RAIF nemusí být předem schváleny CSSF.

● O alternativním investičním fondu (AIF) se správcem AIF

Podle zákona o RAIF může být RAIF vytvořen s mnoha odděleními, přičemž každé oddělení odpovídá jiné části aktiv a pasiv RAIF. Přesto neregulovaný alternativní investiční fond nemůže mít strukturu s více odděleními.

Další výhodou RAIF je jeho atraktivní neutrální daňový režim. Jeho daňové zpracování je totiž méně nákladné než u neregulovaného investičního fondu.

Proč Lucembursko

Lucembursko je pohostinná jurisdikce pro podniky, která věnuje zvláštní pozornost požadavkům finančního průmyslu, aby zůstala jedním z nejlepších finančních center v Evropské unii a druhým největším místem pro investiční fondy na světě.

Lucembursko proto vytvořilo tuto vysoce flexibilní investiční platformu, která je časově dostupná, aby vyhověla požadavkům iniciátorů a doplnila širokou škálu lucemburských možností v této oblasti.

I nadále vám budeme k dispozici pro veškeré informace, které budete v této souvislosti potřebovat, a budeme vás provázet po celou dobu vašeho podnikání.

Chcete-li založit svůj lucemburský rezervovaný alternativní investiční fond v Lucembursku, obraťte se nyní na odborníka společnosti Damalion.