Upprättande av en reserverad alternativ investeringsfond i Luxemburg (RAIF)

 

Rättslig ram: Reserverad alternativ investeringsfond (“Fonds d’Investissement Alternatif réservé” på franska)

Efter EU:s förordning (EU) 2011/61/UE1 fick den europeiska investeringsfondssektorn för några år sedan ett nytt kritiskt regelverk för förvaltare av alternativa investeringsfonder (AIFM).

Detta nya regelverk försöker styra AIF-förvaltare, men det påverkar också indirekt alternativa investeringsfonder (AIF:er) genom att ålägga dem skyldigheter.

Till följd av detta är luxemburgska reglerade AIF-fonder föremål för två nivåer av tillsyn av tillsyns- och regleringsmyndigheter:

• Det första skiktet står under direkt tillsyn av den luxemburgska finanssektorns tillsynsorgan (Commission de Surveillance du Secteur Financier, CSSF), som bland annat övervakar Luxemburgs reglerade investeringsfonder.
• Andra skiktet: via de tillämpliga AIF-förvaltarnas tillsynsmyndigheter.

Inrättandet av den reserverade alternativa investeringsfonden (RAIF) berodde på att man konstaterade att ett dubbelt lager av auktorisation och tillsyn ger ett bättre investerarskydd, vilket kanske inte är nödvändigt för erfarna investerare som söker snabbhet, kostnadsbesparingar och flexibilitet när de väljer investeringsplattform.

För att tillgodose en sådan initiativtagare antog det luxemburgska parlamentet lagstiftningen om reserverade alternativa investeringsfonder (RAIF-lagen) den 23 juli 2016, vilket innebär att ett nytt instrument som uppfyller behoven hos en viss typ av investerare inrättas utan att övervakas av CSSF.

RAIF är inte föremål för CSSF:s övervakning i sig och behöver inte heller dess tillstånd, vilket är systemets hörnsten.

 

STARTA EN RESERVERAD ALTERNATIV INVESTERINGSFOND

● Registrering och etablering

Enligt RAIF-lagen ska bildandet av en RAIF intygas genom en notariell handling inom fem (5) arbetsdagar efter bildandet. Dessa måste sedan registreras i Luxemburgs handels- och företagsregister (Registre de Commerce et des Sociétés, RCS eller Luxembourg Business Register – LBR-) för att offentliggöras i Luxemburgs centrala elektroniska plattform för officiella publikationer (Recueil Électronique des Sociétés et Associations, RESA).

En RAIF måste också registreras på en förteckning som upprätthålls av den luxemburgska RCS inom 20 (tjugo) dagar efter den notariella handlingen. Den storhertigliga förordningen av den¹ augusti 2016 om ändring av den storhertigliga förordningen av den 23 januari 2003 om genomförande av den¹⁹ december 2002 om RCS och företagens bokföring och årsredovisning, i dess ändrade lydelse, innehåller ytterligare information om den information som ska offentliggöras i LBR.

 

Intressenterna i den reserverade alternativa investeringsfonden (RAIF)

● Juridiska typer av formulär

En RAIF kan inrättas som en gemensam fond (fond commun de placement – FCP) eller som ett investeringsbolag med variabelt aktiekapital (société d’investissement à capital variable – SICAV). Enligt RAIF-lagen får RAIF:s initiativtagare också välja ett investeringsbolag med fast aktiekapital (société d’investissement à capital fixe – SICAF).

De vanligaste juridiska formerna i Luxemburg (dvs. FCP och SICAV).

⦁ FCP

En FCP är en avtalsstruktur utan juridisk personlighet som måste hanteras av ett förvaltningsbolag.

Investerare i FCP köper andelar som representerar en del av FCP. Deras skyldighet är begränsad till det belopp för vilket de har betalat.

Förvaltningsreglerna utgör FCP:s grunddokument. De reglerar förhållandet mellan förvaltningsbolaget och investerarna samt investerarnas rättigheter och skyldigheter.

Eftersom FCP saknar juridisk identitet fattas alla beslut som rör dess verksamhet av förvaltningsbolaget för FCP:s räkning.

Som svar på frågor om huruvida luxemburgska förvaltningsbolag kan förvalta en RAIF, anges i den luxemburgska lagstiftningen av den 16 juli 2019 att en RAIF som inrättats som en FCP kan förvaltas av luxemburgska förvaltningsbolag som är auktoriserade enligt kapitel 15, 16 eller 18 i lagen om fondbolag.

Primärlagstiftningen gjorde det också möjligt att omvandla en RAIF i form av en FCP till en RAIF i form av en SICAV.

Till skillnad från SICAV har investerare i en FCP inte rösträtt om inte förvaltningslagen tillåter det.

⦁ SICAV

En SICAV är ett bolag med egen juridisk identitet ur bolagsrättslig synvinkel.

En RAIF-SICAV kan bildas som ett publikt aktiebolag (société anonyme), ett aktiebolag (société en commandite par actions), ett gemensamt kommanditbolag (société en commandite simple), ett särskilt kommanditbolag (société en commandite spéciale), ett privat aktiebolag (société à responsabilité limitée) eller ett kooperativt bolag som är organiserat som ett publikt aktiebolag (société cooperative).

En RAIF-SICAV regleras också av lagen om handelsbolag av den 10 augusti 1915, i dess ändrade lydelse (1915 års lag), med förbehåll för eventuella undantag som tillåts i RAIF-lagen. I linje med RAIF-lagens resonemang har den flera bestämmelser som avviker från 1915 års lag, vilket ger den frihet som krävs för RAIF och hanterar SICAV:s särdrag.

Det som skiljer en RAIF som är grundad som en SICAV från en SICAF är variabiliteten i aktiekapitalet, som alltid är lika stort som företagets nettotillgångsvärde. Utan någon företagsåtgärd och utan att SICAV måste förklara ändringen av sitt aktiekapital i en formell rättslig underrättelse och offentliggörande, fluktuerar aktiekapitalet automatiskt baserat på antalet teckningar och inlösningar som görs.

⦁ Delfonder

RAIF-lagen gör det möjligt att införliva olika delfonder i en RAIF. Inrättandet av delfonder kan vara kostnadseffektivt och öka RAIF:s totala flexibilitet.

Varje delfond motsvarar en unik del av RAIF:s tillgångar och skulder. Om inget annat anges i RAIF:s bolagsordning är investerares och borgenärers rättigheter och skyldigheter i förhållande till en viss delfond därför begränsade till delfondens tillgångar.

⦁ Korsinvesteringar

RAIF-lagen tillåter korsinvesteringar i en RAIF, vilket innebär att en delfond kan investera i en annan delfond i samma RAIF på särskilda villkor.

Det bör i detta sammanhang framhållas att RAIF-lagen inte förbjuder flera debiteringar av förvaltningsavgifter eller master-feeder-arrangemang inom samma RAIF.

Denna möjlighet till korsvisa investeringar och de därmed sammanhängande kraven behöver inte anges i RAIF:s bolagsordning utan endast i dess emissionshandling.

⦁ Klasser

Det är möjligt att skapa flera olika kategorier av aktier, andelar eller andelar i en RAIF eller någon av dess delfonder. Sådana klasser kan ha olika egenskaper, särskilt när det gäller avgifter, valuta och distributionsstrategi.

 

Paraplyfonder och delfonder

Oavsett vilken juridisk struktur som väljs kan en RAIF vara uppbyggd som en paraplystruktur med en eller flera avdelningar, var och en med sin egen portfölj av tillgångar och skulder. Detta är första gången som en oreglerad fondstruktur kan införas enligt luxemburgsk lagstiftning, eftersom det tidigare endast var tillåtet att starta fonder som är reglerade i Luxemburg, t.ex. SIF:er, SICAR:er eller del II-obligatoriska fonder, med flera delfonder. I specifikationerna för delfonderna i RAIF:s emissionsdokument bör varje delinvesteringsfonds policy och verksamhetsvillkor anges (regler för emission/återköp av värdepapper/räntor, distributionsregler, avgiftsstruktur, berättigade investerare etc. Dessa villkor kan skilja sig från varandra).

Avvecklingen av en delfond leder inte till att paraplystrukturen i sin helhet stängs (såvida ingen annan aktiv delfond finns kvar). Borgenärernas rättigheter i ett visst avdelningskvarter begränsas till avdelningens tillgångar, om inte RAIF:s stadgar i sin helhet föreskriver något annat. Korsinvesteringar mellan delfonder kommer också att tillåtas under vissa omständigheter.

Formaliteter för att registrera en luxemburgsk RAIF

Processerna för att etablera en RAIF är minimala, även om det krävs en notarie.

Bolagsordningen för RAIF:er som är registrerade som en SICAV/F i form av ett S.A., S.à r.l. eller en notariell handling måste godkänna S.C.A. I alla andra fall, t.ex. när RAIF:en grundas som en FCP, en SCS eller en SCSp, måste en notariell handling som verifierar att enheten har bildats lagligt upprättas inom fem arbetsdagar efter RAIF:ens etablering.

Skapandet av RAIF måste registreras i det luxemburgska handels- och bolagsregistret (RCS) för att kunna publiceras i RESA (Recueil Electronique des Sociétés et Organisations), den officiella elektroniska plattformen för central publicering av företag och föreningar. Namnet på den externa AIFM som valts ut för att driva RAIF kommer att inkluderas i publikationen. Inom tjugo arbetsdagar efter undertecknandet av den notariella handlingen kommer RAIF:en också att registreras på en officiell RAIF-förteckning som innehas av LBR (RCS).

● Investerarna

Enligt RAIF-lagen ska aktier, andelar eller andelar i en RAIF behållas för välinformerade investerare (investisseurs avertis).

Termen “välinformerad investerare” avser följande kategorier:

• en institutionell investerare;
• en erfaren investerare, eller
• Varje annan investerare som skriftligen har angett att han eller hon är en välinformerad investerare och:
• som gör en RAIF-investering på minst 125 000 euro, eller
• som har genomgått en utvärdering av ett lämpligt kreditinstitut, värdepappersföretag, förvaltningsföretag eller en godkänd AIF-förvaltare som verifierar deras kompetens, erfarenhet och kunskap när det gäller att korrekt analysera en investering i RAIF.

Dessa villkor gäller inte för verkställande direktörer eller andra personer som förvaltar en RAIF.

Det är viktigt att betona att idén om välinformerade investerare, som är unik för Luxemburg, inte utesluter möjligheten att ha privatpersoner som investerare i en RAIF i den mening som avses i de relevanta EU-reglerna. När det gäller icke-professionella investerare kan därför reglerna i EU:s PRIIP-förordning vara tillämpliga.

En RAIF måste ha tillräckliga resurser för att kunna garantera att den uppfyller kraven på stödberättigande för ovannämnda investerare.

● De finansiella investeringarna

En RAIF:s tillgångar kan återspegla lagstiftarens frihet till RAIF.

Om inte RAIF:s enda syfte är kollektiva investeringar i riskkapital (se nedan) kan den investera i alla typer av tillgångar för att sprida investeringsrisken. Lagstiftaren anger att RAIF och dess representanter kan vägledas av principen om riskspridning som ingår i CSSF-cirkulär 07/309, vilket är relevant för SIF eftersom RAIF-lagen inte innehåller någon information om begreppet riskspridning. Detta begrepp innebär att en SIF inte får investera mer än 30 % av sina tillgångar eller förpliktelser i värdepapper av samma slag som emittenten har emitterat.

Det styrande organet ska se till att förordningen om riskspridning följs.

⦁ AIFM

Internt kontra externt

Medan AIFM-lagen tillåter att en AIF-fond har antingen en intern eller extern AIF-förvaltare, föreskriver RAIF-lagen att en RAIF-fond är en AIF-fond som måste förvaltas externt enbart av en godkänd AIF-förvaltare.

Tredje part för AIFM

En extern AIF-förvaltare är en tjänsteleverantör som är auktoriserad som AIF-förvaltare och som tillhandahåller tjänster i denna egenskap. Denna möjlighet att välja en tredjeparts AIFM eliminerar behovet av att etablera en egen AIFM, vilket sparar tid och pengar.

AIF-förvaltaren kan utses av RAIF eller på RAIF:s vägnar. AIF-förvaltaren måste åtminstone ansvara för förvaltningen av tillgångsportföljen och RAIF-riskhanteringen.

För närvarande kan AIF-förvaltaren vara etablerad i Luxemburg eller i någon annan medlemsstat i Europeiska ekonomiska samarbetsområdet (EES).

När det så kallade AIFMD-passet blir tillgängligt för vissa AIF-förvaltare från tredjeländer, dvs. de som har sitt huvudkontor utanför EES, kommer de att få tillstånd att verka som AIF-förvaltare för en RAIF.

EU-kommissionen arbetar aktivt för att utvidga AIFMD-passet till att omfatta AIF-förvaltare från andra länder.

⦁ Central administration

Enligt RAIF-lagen ska den centrala administrationen ha sitt säte i Luxemburg. Detta innebär att vissa transaktioner måste utföras i Luxemburg, bland annat beräkningen av nettotillgångsvärdet samt emission och inlösen av värdepapper.

Det hindrar dock inte RAIF från att delegera dessa administrativa och bokföringsmässiga uppgifter till en tredje part med säte i Luxemburg.

Om vissa ansvarsområden delegeras utanför Luxemburg måste det slutliga beslutet fattas i Luxemburg (t.ex. kan beräkningen av en RAIF:s nettotillgångsvärde utföras utanför Europeiska ekonomiska samarbetsområdet (EES), men den måste valideras av det centrala förvaltningsombudet i Luxemburg). Varje delegering måste utvärderas individuellt och godkännas av CSSF.

Dessutom är det viktigt att notera att en RAIF kan söka stöd för kapitalförvaltning från investeringsrådgivare som är baserade i andra länder.

⦁ Förvaringsinstitut

Ett förvaringsinstitut bör anförtros övervakning av kontanter, skydd av tillgångar och RAIF-tillsyn i enlighet med villkoren i AIFM-lagen.

Ett sådant förvaringsinstitut måste ha sitt säte i Luxemburg, eller så måste förvaringsinstitutet inrätta en filial i Luxemburg om det har sitt säte i EU.

Det måste vara ett kreditinstitut eller ett investeringsföretag enligt definitionen i den luxemburgska lagstiftningen om den finansiella sektorn av den 5 april 1993, i dess ändrade lydelse. Om ett värdepappersföretag uppfyller kraven i AIFM-lagen kan det också fungera som förvaringsinstitut.

Vidare tillåter RAIF-lagen professionella förvaringsinstitut för andra tillgångar än finansiella instrument (enligt vad som anges i AIFM-lagen) att fungera som RAIF-förvaringsinstitut.

Detta kommer endast att vara tillåtet för en RAIF som inte har några inlösbara rättigheter under 5 (fem) år efter de första investeringarna och som antingen:

• inte ofta investerar i tillgångar som måste förvaras enligt AIFM-lagen, eller
• Investerar i allmänhet i emittenter eller onoterade företag för att få kontroll över sådana enheter enligt AIFM-lagen.

I AIFM-lagen anges ytterligare mål och skyldigheter för ett RAIF-förvaringsinstitut.

⦁ Revisor

Enligt RAIF-lagen ska en oberoende revisor (réviseur d’entreprises agréé, revisorn) bedöma RAIF:s årsredovisning.

Revisorn måste visa att han/hon har tillräcklig yrkeserfarenhet för att kunna utföra denna roll genom att visa att han/hon tidigare har utfört liknande revisionsuppdrag för fondbolag, SIF:er eller SICAR:er.

RAIF utser och ersätter revisorn.

Marknadsföring och pass

RAIF-fonden omfattas av det så kallade AIFMD-passet om en auktoriserad EU-baserad AIF-förvaltare förvaltar den eller en AIF-förvaltare från ett tredjeland som är auktoriserad enligt kapitel II i EU-direktivet 2011/61/EU, med förbehåll för tillämpningen av artikel 66.3 i EU-direktivet 2011/61/EU om förvaltningen av RAIF-fonden utförs av en AIF-förvaltare som är etablerad i ett tredjeland.

Efter ett enkelt meddelande till det tillämpliga tillsynsorganet kan en RAIF erbjuda sina andelar, aktier eller partnerskapsandelar på gränsöverskridande basis till professionella investerare (enligt definitionen i AIFMD) i hela EU. Det gör det enkelt att marknadsföra sig inom EU.

Skattestruktur

⦁ Allmän ordning

I Luxemburg är RAIF, till skillnad från specialiserade investeringsfonder (SIF), inte föremål för inkomst- eller förmögenhetsskatt (impôt sur la fortune). En RAIF beskattas inte om den får inkomster eller gör kapitalvinster.

RAIF å andra sidan är föremål för en årlig teckningsskatt (taxe d’abonnement) på 0,01 % som baseras på RAIF:s totala nettotillgångar värderade i slutet av varje kvartal.

RAIF-lagen innehåller flera undantag från den årliga abonnemangsavgiften (taxe d’abonnement).

⦁ Alternativ för SICAR-regimen

Det skattesystem som beskrivs ovan är inte tillämpligt på en RAIF som i sina grunddokument anger följande:

• att dess enda mål är att investera sina likvida medel i riskkapital, och
• att den omfattas av RAIF-lagens särskilda skatteregler som reglerar detta andra skattesystem.

Här kommer RAIF att omfattas av samma skattesystem som SICAR och kommer inte att behöva följa konceptet med riskspridning.

Dessutom bör RAIF:s revisor tillhandahålla en årsrapport som förklarar att RAIF har följt sin policy för riskkapitalinvesteringar under föregående räkenskapsår. Denna rapport ska skickas till den direkta skatteförvaltningen.

Alla RAIF som omfattas av detta skattesystem omfattas av bolags- och kommunal företagsskatt med en kombinerad genomsnittlig skattesats på 24,94 procent (räkenskapsåret 2019).

Inkomster från värdepapper i riskkapital som ägs av en RAIF är däremot fria från luxemburgsk inkomstskatt. Likaså är alla inkomster från försäljning, donation eller likvidation av sådana värdepapper helt avdragsgilla.

Fördelar

● Om SIF och SICAR

RAIF har liknande egenskaper som SIF och SICAR, men CSSF utövar ingen tillsyn över dem. Denna brist på tillsyn innebär att:

• Eftersom det bara finns ett tillsynsskikt på AIFM-nivå finns det färre begränsningar på RAIF-nivå.
• Marknadsföringstiden och etableringskostnaderna minskar, inte bara vid etableringen utan även när ytterligare delfonder lanseras.
• Ändringar av RAIF-dokumentet behöver inte godkännas i förväg av CSSF.

● Om alternativa investeringsfonder (AIF) med AIFM

Enligt RAIF-lagen kan en RAIF bildas med många avdelningar, där varje avdelning motsvarar en annan del av RAIF:s tillgångar och skulder. En oreglerad AIF-fond kan dock inte vara strukturerad med flera avdelningar.

En annan fördel med RAIF är dess tilltalande neutrala skattesystem. Det är faktiskt mindre kostsamt att strukturera dess skattehantering än den som gäller för en oreglerad investeringsfond.

Varför Luxemburg?

Luxemburg är en gästvänlig företagsjurisdiktion som ägnar särskild uppmärksamhet åt finansbranschens krav för att förbli ett av de främsta finanscentrumen i Europeiska unionen och världens näst största placeringsort för investeringsfonder.

Luxemburg har därför skapat denna mycket flexibla investeringsplattform med snabb marknadsintroduktion för att uppfylla initiativtagarnas krav och komplettera det stora utbudet av luxemburgska alternativ på detta område.

Vi kommer även i fortsättningen att vara tillgängliga för all information som ni kan behöva i detta avseende och vi kommer att följa er i alla era affärsverksamheter.

Kontakta din Damalion-expert nu för att starta en reserverad alternativ investeringsfond i Luxemburg.