Oprettelse af en reserveret alternativ investeringsfond (RAIF) i Luxembourg

 

Retsgrundlag : reserveret alternativ investeringsfond (“Fonds d’Investissement Alternatif réservé” på fransk)

Efter EU’s forordning 2011/61/UE1 fik den europæiske investeringsfondssektor for et par år siden et kritisk nyt sæt regler for forvaltere af alternative investeringsfonde (AIFM).

Dette nye regelsæt forsøger at regulere FAIF’er, men det påvirker også indirekte alternative investeringsfonde (AIF’er) ved at pålægge dem forpligtelser.

Som følge heraf er luxembourgske regulerede AIF’er underlagt to lag af tilsyns- og reguleringsmyndighedernes tilsyn:

• Det første lag er under direkte tilsyn af den luxembourgske finanssektors tilsynsorgan (Commission de Surveillance du Secteur Financier, eller CSSF), som bl.a. fører tilsyn med Luxembourg-regulerede investeringsfonde.
• Andet lag: via de relevante FAIF’ers tilsynsmyndigheder.

Oprettelsen af den reserverede alternative investeringsfond (RAIF) er opstået på baggrund af den konstatering, at et dobbelt lag af tilladelse og tilsyn giver en mere fremragende investorbeskyttelse, hvilket måske ikke er nødvendigt for erfarne investorer, der søger hurtighed, omkostningsreduktion og fleksibilitet ved valg af investeringsplatform.

For at imødekomme en sådan initiativtager vedtog det luxembourgske parlament den 23. juli 2016 lovgivningen om reserverede alternative investeringsfonde (RAIF-loven) og etablerede dermed et nyt instrument, der opfylder behovene hos en bestemt type investor uden at være underlagt tilsyn af CSSF.

RAIF er ikke underlagt CSSF’s overvågning i sig selv og har ikke brug for CSSF’s tilladelse, som er ordningens hjørnesten.

 

LANCERE EN RESERVERET ALTERNATIV INVESTERINGSFOND

● Registrering og etablering

I henhold til RAIF-loven skal oprettelsen af en RAIF attesteres ved en notariel akt inden for fem (5) arbejdsdage efter oprettelsen. Sidstnævnte skal derefter registreres i det luxembourgske handels- og selskabsregister (Registre de Commerce et des Sociétés, RCS eller Luxembourg Business Register – LBR-) med henblik på offentliggørelse i den centrale elektroniske platform for officielle bekendtgørelser i Luxembourg (Recueil Électronique des Sociétés et Associations, RESA).

En RAIF skal også registreres på en liste, der føres af det luxembourgske RCS, inden for 20 (tyve) dage efter den notarielle aftale. Den storhertugelige forordning af^1. august 2016 om ændring af den storhertugelige forordning af 23. januar 2003 om gennemførelse af^19. december 2002 om RCS og virksomheders regnskaber og årsregnskaber, som ændret, indeholder yderligere oplysninger om de oplysninger, der skal offentliggøres i LBR.

 

Interessenterne i den reserverede alternative investeringsfond (RAIF)

● Juridiske former for blanketter

En RAIF kan oprettes som en fælles fond (fonds commun de placement – FCP) eller som et investeringsselskab med variabel aktiekapital (société d’investissement à capital variable – SICAV). RAIF-loven giver også RAIF’s initiativtager mulighed for at vælge et investeringsselskab med fast aktiekapital (société d’investissement à capital fixe – SICAF).

De hyppigst anvendte juridiske former i Luxembourg (dvs. FCP og SICAV).

⦁ FCP

En FCP er en kontraktlig struktur uden juridisk personlighed, som et administrationsselskab skal håndtere.

Investorer i FCP køber andele, der repræsenterer en del af FCP. Deres forpligtelse er begrænset til det beløb, som de har betalt for.

Forvaltningsreglerne udgør FCP’s grunddokument. De regulerer forbindelsen mellem administrationsselskabet og investorerne samt investorernes rettigheder og pligter.

På grund af FCP’s manglende juridiske identitet træffes alle beslutninger vedrørende dets aktiviteter af administrationsselskabet på dets vegne.

Som svar på spørgsmål om, hvorvidt luxembourgske administrationsselskaber kan forvalte en RAIF, blev det i den luxembourgske lovgivning af 16. juli 2019 anført, at en RAIF oprettet som en FCP kan forvaltes af luxembourgske administrationsselskaber, der er godkendt i henhold til kapitel 15, 16 eller 18 i loven om investeringsinstitutter.

Den primære lovgivning gjorde det også muligt at omdanne en RAIF som en FCP til en RAIF i form af en SICAV.

I modsætning til SICAV’er har investorer i en FCP ikke stemmeret, medmindre forvaltningslovene tillader det.

⦁ SICAV

En SICAV er et selskab med sin egen juridiske identitet ud fra et selskabsaspekt.

En RAIF-SICAV kan oprettes som et aktieselskab (société anonyme), et aktieselskab (société en commandite par actions), et almindeligt kommanditselskab (société en commandite simple), et særligt kommanditselskab (société en commandite spéciale), et privat kommanditselskab (société à responsabilité limitée) eller et kooperativt selskab organiseret som et aktieselskab (société cooperative).

En RAIF-SICAV er også underlagt loven om handelsselskaber af 10. august 1915 med ændringer (1915-loven) med forbehold af eventuelle undtagelser, der er tilladt i RAIF-loven. I overensstemmelse med RAIF-lovens begrundelse indeholder den flere bestemmelser, der afviger fra 1915-loven, og som giver den frihed, der kræves for RAIF’en, og som håndterer SICAV’ens særlige karakteristika.

Det, der adskiller en RAIF, der er stiftet som en SICAV, fra en SICAF, er variabiliteten af dens aktiekapital, som altid er lig med selskabets nettoaktivværdi. Som følge heraf svinger aktiekapitalen automatisk, uden at SICAV’en behøver at erklære ændringen af sin aktiekapital i en formel juridisk meddelelse og offentliggørelse, på grundlag af antallet af tegninger og indløsninger, der foretages.

⦁ Delfonde

RAIF-loven giver mulighed for at inkorporere forskellige delfonde i en RAIF. Oprettelsen af delfonde kan være omkostningseffektiv og øge RAIF’s generelle fleksibilitet.

Hver delfond svarer til en unik del af RAIF’s aktiver og passiver. Medmindre andet er angivet i RAIF’s stiftelsesdokumenter, er investorers og kreditorers rettigheder og pligter i forbindelse med en bestemt delfond derfor begrænset til denne delfonds aktiver.

⦁ Krydsinvesteringer

RAIF-loven tillader krydsinvesteringer i en RAIF, hvilket betyder, at en delfond kan investere i en anden delfond i den samme RAIF på særlige betingelser.

Det skal i denne forbindelse understreges, at RAIF-loven ikke forbyder flere opkrævninger af administrationsgebyrer eller master-feeder-ordninger inden for samme RAIF.

Denne mulighed for krydsinvestering og de dertil knyttede krav behøver ikke at blive anført i RAIF’s vedtægter, men kun i dens udstedelsesdokument.

⦁ Klasser

Det er muligt at konstruere flere aktieklasser, andele eller partnerskabsinteresser i en RAIF eller en af dens underfonde. Sådanne klasser kan have forskellige karakteristika, især med hensyn til gebyrer, valuta og distributionsstrategi.

 

Paraply- og delfonde

Uanset hvilken juridisk struktur der vælges, kan en RAIF være struktureret som en paraplystruktur med et eller flere segmenter med hver sin portefølje af aktiver og passiver. Det er første gang, at en ureguleret fondsstruktur kan oprettes i henhold til luxembourgsk lovgivning, da det tidligere kun var tilladt at oprette Luxembourg-regulerede fonde som SIF’er, SICAR’er eller del II-institutter med flere delfonde. Specifikationerne for delfonde i RAIF’s udstedelsesdokument bør indeholde en beskrivelse af hver enkelt delinvesteringsfonds politik og driftsbetingelser (regler for udstedelse/indløsning af værdipapirer/renter, regler for distribution, gebyrstruktur, berettigede investorer osv.)

Opløsning af en delfond medfører ikke, at paraplystrukturen som helhed lukkes (medmindre der ikke er nogen anden aktiv delfond tilbage). Kreditorernes rettigheder i et givet segment vil være begrænset til dette segments aktiver, medmindre andet er fastsat i RAIF’s samlede vedtægter. Krydsinvesteringer på tværs af delfonde vil også være tilladt under visse omstændigheder.

Formaliteter for at registrere en luxembourgsk RAIF

Procedurerne for oprettelse af en RAIF er minimeret, selv om det er nødvendigt at have en offentlig notar.

Vedtægterne for RAIF’er, der er registreret som en SICAV/F i form af et S.A., S.à r.l. eller et notarielt dokument, skal godkende S.C.A. I alle andre tilfælde, f.eks. når RAIF’en er stiftet som en FCP, en SCS eller en SCSp, skal der oprettes et notarielt dokument, der bekræfter, at enheden er lovligt oprettet, inden for fem arbejdsdage efter RAIF’ens oprettelse.

Oprettelsen af RAIF skal registreres i det luxembourgske handels- og selskabsregister (RCS) for at blive offentliggjort i RESA (Recueil Electronique des Sociétés et Organisations), den officielle elektroniske platform for central offentliggørelse af selskaber og foreninger. Navnet på den eksterne FAIF, der er valgt til at drive RAIF’en, vil blive medtaget i publikationen. Inden for tyve arbejdsdage efter underskrivelsen af notarialakten vil RAIF’en også blive registreret på en officiel RAIF-liste, som opbevares af LBR (RCS).

● Investorerne

RAIF-loven kræver, at aktier, andele eller partnerskabsinteresser i en RAIF skal forbeholdes velinformerede investorer (investisseurs avertis).

Udtrykket “velinformeret investor” henviser til følgende kategorier:

• en institutionel investor;
• enhver erfaren investor, eller
• enhver anden investor, der skriftligt har angivet, at han/hun er en velinformeret investor og:
• som foretager en RAIF-investering på mindst 125.000 EUR, eller
• som har gennemgået en evaluering foretaget af et passende kreditinstitut, investeringsselskab, forvaltningsvirksomhed eller en godkendt FAIF, der bekræfter deres færdigheder, erfaring og viden med hensyn til korrekt analyse af en investering i RAIF’en.

Disse betingelser gælder ikke for ledende medarbejdere eller andre personer, der administrerer en RAIF.

Det er vigtigt at understrege, at idéen om velinformerede investorer, som er unik for Luxembourg, ikke udelukker muligheden for at have privatpersoner som investorer i en RAIF i henhold til de relevante europæiske regler. Som følge heraf kan reglerne i den europæiske PRIIP-forordning finde anvendelse i tilfælde af tilstedeværelse af detailinvestorer.

En RAIF skal have tilstrækkelige ressourcer til at garantere, at den overholder de ovennævnte standarder for investorers berettigelse.

● De finansielle investeringer

En RAIF’s aktiver kan afspejle lovgiverens indrømmelse af frihed til RAIF’en.

Medmindre en RAIF’s eneste formål er kollektiv investering i risikovillig kapital (som nævnt nedenfor), kan den investere i alle former for aktiver for at sprede investeringsrisikoen. Lovgiveren præciserer, at RAIF og dens repræsentanter kan lade sig lede af princippet om risikospredning i CSSF-cirkulære 07/309, hvilket er relevant for SIF, da RAIF-loven ikke indeholder oplysninger om begrebet risikospredning. Ifølge dette begreb må en SIF ikke investere mere end 30 % af sine aktiver eller forpligtelser i værdipapirer af samme art, der er udstedt af udstederen.

Det styrende organ sikrer, at forordningen om risikospredning overholdes.

⦁ AIFM

Intern kontra ekstern

Mens AIFM-loven tillader, at en AIF kan have enten en intern eller ekstern FAIF, fastsætter RAIF-loven, at en RAIF er en AIF, der udelukkende skal forvaltes eksternt af en godkendt FAIF.

AIFM tredjepart

En tredjeparts FAIF er en tjenesteudbyder, der er godkendt som FAIF og leverer tjenester i denne egenskab. Denne mulighed for at vælge en tredjeparts FAIF eliminerer behovet for at etablere sin egen FAIF, hvilket sparer tid og penge.

FAIF’en kan udpeges af RAIF’en eller på RAIF’ens vegne. FAIF’en skal som minimum have ansvaret for forvaltningen af aktivporteføljen og RAIF-risikostyringen.

Indtil videre kan FAIF’en være etableret i Luxembourg eller i en anden medlemsstat i Det Europæiske Økonomiske Samarbejdsområde (EØS).

Når det såkaldte “AIFMD-pas” bliver tilgængeligt for visse FAIF’er fra tredjelande, dvs. dem med hovedsæde uden for EØS, vil de få lov til at operere som FAIF’er for en RAIF.

EU-Kommissionen arbejder aktivt på at udvide AIFMD-passet til at omfatte FAIF’er fra andre lande.

⦁ Central administration

I RAIF-loven er det fastsat, at den centrale administration skal være baseret i Luxembourg. Dette indebærer, at visse transaktioner skal foretages i Luxembourg, herunder beregning af nettoaktivværdien og udstedelse og indløsning af værdipapirer.

Det udelukker dog ikke RAIF fra at uddelegere disse administrative og regnskabsmæssige opgaver til en tredjepart med hjemsted i Luxembourg.

Hvis nogle ansvarsområder delegeres uden for Luxembourg, skal den endelige beslutning træffes i Luxembourg (f.eks. kan beregningen af en RAIF’s nettoaktivværdi foretages uden for Det Europæiske Økonomiske Samarbejdsområde ( EØS ), men den skal valideres af den centrale administrator i Luxembourg). Enhver uddelegering skal vurderes individuelt og valideres med CSSF.

Det er desuden vigtigt at bemærke, at en RAIF kan søge støtte til formueforvaltning fra investeringsrådgivere i andre lande.

⦁ Depositar

En depositar bør have til opgave at overvåge kontanter, beskytte aktiver og føre tilsyn med RAIF’er i overensstemmelse med bestemmelserne i FAIF-loven.

En sådan depositar skal have et registreret kontor i Luxembourg, eller depositaren skal oprette en filial i Luxembourg, hvis dens registrerede kontor er beliggende i EU.

Det skal være et kreditinstitut eller en investeringsvirksomhed som defineret i den luxembourgske lovgivning om den finansielle sektor af 5. april 1993 med senere ændringer. Hvis en investeringsvirksomhed opfylder de standarder, der er fastsat i FAIF-loven, kan den også fungere som depositar.

RAIF-loven giver desuden professionelle depositarer af andre aktiver end finansielle instrumenter (som specificeret i AIFM-loven) tilladelse til at fungere som RAIF-depositarer.

Dette vil kun være tilladt for en RAIF, som ikke har nogen indløsningsrettigheder i 5 (fem) år efter de første investeringer, og som enten:

• ikke ofte investerer i aktiver, der skal opbevares i depot i henhold til FAIF-loven, eller
• Investerer generelt i udstedere eller ikke-børsnoterede virksomheder for at få kontrol over sådanne enheder i henhold til AIFM-loven.

AIFM-loven specificerer de yderligere mål og forpligtelser for en RAIF-depositar.

⦁ Revisor

I henhold til RAIF-loven skal en uafhængig revisor (réviseur d’entreprises agréé, revisor) vurdere en RAIF’s årsregnskab.

Revisor skal dokumentere tilstrækkelig erhvervserfaring til at varetage denne rolle ved at påvise, at han tidligere har udført lignende revisionsopgaver for investeringsinstitutter, SIF’er eller SICAR’er.

RAIF udpeger og aflønner revisoren.

Markedsføring og pas

RAIF’en er omfattet af det såkaldte AIFMD-pas, hvis den forvaltes af en godkendt EU-FAIF-forvalter eller en tredjelands-FAIF-forvalter, der er godkendt i henhold til kapitel II i EU-direktiv 2011/61/EU, med forbehold af anvendelsen af artikel 66, stk. 3, i EU-direktiv 2011/61/EU, hvis forvaltningen af RAIF’en varetages af en FAIF etableret i et tredjeland.

Efter en simpel meddelelse til det relevante tilsynsorgan kan en RAIF udbyde sine andele, aktier eller partnerskabsinteresser på tværs af grænserne til professionelle investorer (som defineret i AIFMD) i hele EU. Det gør det nemt at markedsføre det i EU.

Skattestruktur

⦁ Generel ordning

I Luxembourg er RAIF i modsætning til specialiserede investeringsfonde (SIF’er) ikke underlagt indkomst- eller formueskat (impôt sur la formue). En RAIF bliver ikke beskattet, hvis den modtager indkomst eller opnår kapitalgevinster.

RAIF er på den anden side underlagt en årlig abonnementsafgift (taxe d’abonnement) på 0,01 % baseret på RAIF’s samlede nettoaktiver vurderet ved udgangen af hvert kvartal.

RAIF-loven indeholder flere undtagelser fra den årlige abonnementsafgift (taxe d’abonnement).

⦁ M ulighed for SICAR-ordningen

Den ovenfor beskrevne skatteordning gælder ikke for en RAIF, som i sine stiftelsesdokumenter anfører:

• at dens eneste mål er at investere sine likvide midler i risikovillig kapital, og
• at den er omfattet af RAIF-lovens særlige skatteregler for denne anden skatteordning.

Her vil RAIF være underlagt samme skattesystem som SICAR og vil ikke være forpligtet til at følge risikospredningsbegrebet.

Desuden bør RAIF’s revisor udarbejde en årsrapport, hvori det erklæres, at RAIF har overholdt sin politik for risikokapitalinvesteringer i det foregående regnskabsår. Denne indberetning skal sendes til den direkte skatteforvaltning.

Enhver RAIF, der er omfattet af dette skattesystem, er underlagt selskabsskat og kommunal erhvervsskat til en samlet gennemsnitssats på 24,94 % (regnskabsåret 2019).

Indtægter fra værdipapirer i risikovillig kapital, der ejes af en RAIF, er derimod fritaget for luxembourgsk indkomstskat. Ligeledes er enhver indkomst fra salg, donation eller likvidation af sådanne værdipapirer fuldt ud fradragsberettiget.

Fordele

● Om SIF og SICAR

RAIF’s karakteristika svarer til SIF’s og SICAR’s karakteristika, men CSSF fører ikke tilsyn med dem. Denne mangel på tilsyn betyder:

• Da der kun er ét tilsynsniveau på FAIF-niveau, er der færre lovgivningsmæssige begrænsninger på RAIF-niveau.
• Markedsføringstiden og etableringsomkostningerne er reduceret, ikke kun ved etableringen, men også når der lanceres yderligere delfonde, og
• Ændringer af RAIF-dokumentet skal ikke godkendes af CSSF på forhånd.

● Om alternativ investeringsfond (AIF) med FAIF

I henhold til RAIF-loven kan en RAIF oprettes med adskillige afdelinger, hvor hver afdeling svarer til en anden del af RAIF’ens aktiver og passiver. En ureguleret AIF kan dog ikke struktureres med flere segmenter.

En anden fordel ved RAIF er den tiltalende neutrale skatteordning. Det er faktisk mindre omkostningskrævende at strukturere dens skattebehandling end den, der gælder for en ureguleret investeringsfond.

Hvorfor Luxembourg

Luxembourg er en gæstfri jurisdiktion for virksomheder, der er særlig opmærksom på finansindustriens krav for at forblive et af de bedste finanscentre i EU og verdens næststørste placering for investeringsfonde.

Luxembourg har derfor skabt denne meget fleksible investeringsplatform med en hurtig markedsføringstid for at imødekomme initiativtagernes krav og supplere den store vifte af luxembourgske muligheder på dette område.

Vi vil fortsat være til rådighed for alle de oplysninger, du måtte have brug for i denne henseende, og vi vil følge dig i dine forretningsmæssige bestræbelser.

Hvis du vil oprette din reserverede alternative investeringsfond i Luxembourg i Luxembourg, bedes du kontakte din Damalion-ekspert nu.